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篇1

    破產(chǎn)程序的主要目的是分配破產(chǎn)財產(chǎn)以滿足破產(chǎn)債權,因此破產(chǎn)債權是破產(chǎn)法的核心內容之一。破產(chǎn)債權的多少,申報的期限,范圍以及逾期申報的救濟,破產(chǎn)債權的確認,有爭議破產(chǎn)債權的處理等都是債權人與債務人共同矚目的焦點。《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》(以下簡稱“新破產(chǎn)法”)相對與以前的相關破產(chǎn)法規(guī),在破產(chǎn)債權的概念,破產(chǎn)債權的申報等都發(fā)生了新的變化。本文將沿著新破產(chǎn)法的變化,試圖進一步了解破產(chǎn)債權的申報制度的相關制度。

    一、破產(chǎn)債權的概念

    新破產(chǎn)法對于破產(chǎn)債權的概念在行文和立法體例上,都是對舊法的顛覆,而且新破產(chǎn)法在破產(chǎn)債權的范圍規(guī)定上也增加了很多新內容。因此,我們有必要在此重新認識破產(chǎn)債權。

    新破產(chǎn)法第2條規(guī)定:企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的,依照本法規(guī)定清理債務。實質意義上的破產(chǎn)債權, 反映了破產(chǎn)債權的實質,即破產(chǎn)債權是基于民法上的合同、侵權行為、不當?shù)美捌渌缮系脑蚨l(fā)生的財產(chǎn)請求權,并不是由破產(chǎn)法新承認的權利,也不是基于破產(chǎn)原因而產(chǎn)生的債權。形式意義上的破產(chǎn)債權和實質意義上的破產(chǎn)債權的有機統(tǒng)一才構成了完整意義上的破產(chǎn)債權。[1]

    筆者認為,新破產(chǎn)法相對與舊的破產(chǎn)法體系而言,在破產(chǎn)債權的概念內涵與外延上,采取了更為科學的概括式立法模式,這是適應了現(xiàn)實發(fā)展需要的。只要是法院受理破產(chǎn)申請時對債務人享有的債權,我們都將之歸為破產(chǎn)債權。

    二、破產(chǎn)債權的申報

    (一)破產(chǎn)債權申報的概念

    破產(chǎn)債權的申報是指債權人在破產(chǎn)案件受理后,依法定程序主張并證明其債權,以便參加破產(chǎn)程序的行為。它是整個破產(chǎn)體系中的一項重要制度,是債權人參加破產(chǎn)程序并行使權力的前提。未申報債權的債權人,或未在法律規(guī)定的期限內申報債權的債權人即使是實質上的破產(chǎn)債權人,也不能依破產(chǎn)程序獲得債務清償,更不能行使破產(chǎn)程序賦予的各項權利。破產(chǎn)債權的申報無疑在很大程度上決定了破產(chǎn)債權人的命運。

    (二)破產(chǎn)債權申報的相關難點問題

    破產(chǎn)債權的申報是一項程序制度,在具體的法律施行過程中,筆者認為還存在一些需要完善的地方,這些地方亦是申報過程中的難點問題。本文主要講述申報的如下相關難點問題:申報期限以及逾期申報的處理。

    1.申報期限

    債權的申報期限系指法律規(guī)定或法院指定的債權人向法院或其指定的機構申報債權的有效期間。關于申報期限的立法方式主要有兩種:法定主義和法院酌定主義。法定主義就是由法律直接規(guī)定債權申報的期間;法院酌定主義是由法院根據(jù)具體情況確定債本文轉自LUNWEN.1kejian.COM權申報的期間。[2]關于債權申報期間的確定,國外立法大多采用立法限定基礎上的法院酌定主義模式,即債權申報期間的長短,由受理案件的法院在法律限定性規(guī)定的基礎上根據(jù)案件的實際情況予以確定。如《日本破產(chǎn)法》第142 條規(guī)定,法院應于破產(chǎn)宣告同時確定債權申報期間,但其期間應自破產(chǎn)宣告日起兩周以上四個月以下。

    筆者認為債權申報期限的確定涉及公平與效率問題,也即涉及兩方面相互矛盾的價值選擇:一為債權的保護程度;二是案件處理的速度。確定較長的申報期間無疑對債權的保護更為有利,但有可能延誤破產(chǎn)程序的正常進行。從理論分析的角度看,嚴格的法定主義所確定的法定期間為不變期間,在防止法官的自由裁量權的濫用方面有積極意義,但其期間的不可更改性卻無視破產(chǎn)案件的繁簡差別,既有可能因案件本身的重大、復雜而使法定期間顯得過短從而有損債權人利益,也有可能因案件本身十分簡單而使法定期間顯得過長從而延誤破產(chǎn)程序的盡早終結。與此相反,完全的法院酌定主義雖具有較大的靈活性,且有可能與破產(chǎn)案件的繁簡程度相互匹配,但有可能產(chǎn)生法官自由裁量權的濫用。[3]這或許正是多數(shù)國家和地區(qū)的立法大都采取折衷的立法限定基礎上的法院酌定體例的原由所在。

    也或許基于以上考慮,我國新破產(chǎn)法也采取了立法限定基礎上的法院酌定主義模式,新破產(chǎn)法第45條規(guī)定:人民法院受理破產(chǎn)申請后,應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院受理破產(chǎn)申請公告之日起計算,最短不得少于三十日,最長不得超過三個月。筆者認為,這是符合現(xiàn)實發(fā)展需要的,而我們現(xiàn)在需要做的就是在法律的施行過程中把握好這個決定公平與效率的度。

    2.逾期未申報的處理

    (1)逾期未申報債權行為的性質

    要理解逾期未申報債權行為的性質,必須首先對債權申報期限的性質有一個清醒的認識。訴訟期間,是法院、當事人及其他訴訟參與人為訴訟行為應當遵守的期限。在規(guī)定的期限內,當事人無正當理由而沒有完成某項訴訟行為的,可以認為當事人自動放棄某項訴訟權利,并承擔由此產(chǎn)生的法律后果?？梢?訴訟上的期間不產(chǎn)生形成或者消滅實體權利的效果。就債權申報期限的法律屬性而言,本質上仍是一種訴訟期間,逾期未申報債權行為在性質上并不會產(chǎn)生消滅債權人實體權利的法律后果,其喪失的僅是一種訴訟上的權利與地位,失去通過破產(chǎn)程序參與破產(chǎn)財產(chǎn)分配的資格,以及破產(chǎn)程序以外一般訴訟上的勝訴權。[4]所以,筆者認為逾期未申報的債權理應得到救濟。

    (2)逾期未申報債權的權利救濟

    我國舊《企業(yè)破產(chǎn)法》和《民事訴訟法》規(guī)定,破產(chǎn)債權人逾期未申報債權的,按放棄債權處理。這一規(guī)定造成了實踐中很多問題無法得到解決。逾期未申報債權的債權人不應本文轉自LUNWEN.1kejian.COM喪失實體權利,對可歸責于自己的事由而未申報債權的應當定性為自然債權,對不可歸責于自己的事由而未申報債權的債權人,其債權與申報前的債權性質相同,應當給予相應的權利救濟。目前中國的破產(chǎn)案件中,債權人通過破產(chǎn)程序獲取清償?shù)谋壤龢O低。如果僅僅因為債權人沒有及時申報債權而剝奪他的受償權,對債權人來說未免過于苛刻,況且債權人未及時申報的原因在現(xiàn)實中是千差萬別的,并不是所有未申報債權都是由債權人過錯造成的。[5]因此,對于他們有必要進行權利救濟。

    我國新破產(chǎn)法第56條規(guī)定:在人民法院確定的債權申報期限內,債權人未申報債權的,可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報;但是,此前已進行的分配,不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用,由補充申報人承擔。

    筆者認為法律在規(guī)定逾期未申報債權的救濟措施上應考慮到下面幾點:在適用范圍上,只能適用于因不可歸責于自己的事由而導致未及時申報債權的債權人,包括無財產(chǎn)擔保的債權人和有財產(chǎn)擔保的債權人。要求因不可歸責于自己的事由而導致未及時申報債權的原因在于,債權人自己是自己權利的最好保護者,如果債權人明知債權申報的期限而故意不去申報,等到分配財產(chǎn)時再去申報,無疑會打亂整個破產(chǎn)程序的進行。如果不允許此類債權人補充申報債權,那么會有失公平。無財產(chǎn)擔保的債權人,自然包括在內。對未放棄優(yōu)先權的擔保債權人,如果不允許補充申報,不僅剝奪了當事人的債權這一實體權利,而且也使債權人設定擔保物權的目的落空。因此,也應當允許他們補充申報債權。

    在補充申報的期限和費用上,如果補充申報發(fā)生在債權調查日之前,則不會發(fā)生債權的調查費用問題。因為,這種費用若不由其承擔而由同樣沒有過錯的破產(chǎn)債務人負擔(實質上是由其他債權人負擔) ,顯然不合理。而且,補充申報制度的期限應界定為破產(chǎn)財產(chǎn)分配前,若在分配完畢后仍允許補充申報,會損害破產(chǎn)程序的效力和穩(wěn)定。[6]

    以上是本文對于破產(chǎn)債權的申報制度的一些探討。在市場經(jīng)濟不斷完善的今天,建立適應現(xiàn)實發(fā)展需要的破產(chǎn)債權申報制度,具有深遠意義。

    參考文獻:

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篇2

關鍵詞：民事訴訟 基本原則 誠實守信

民事訴訟法的基本原則是民事訴訟的最基本方面，體現(xiàn)了民事訴訟的性質與特點，指導民事訴訟的整個過程，并具有廣泛的使用范圍和指導意義。正確理解和把握基本原則不僅能彌補立法的局限性，而且對民事訴訟的具體規(guī)定和審判實踐具有重要的指導意義。

一、民事訴訟法基本原則的特征及涵義

法學界對民事訴訟法的基本原則看法不一，為準確界定基本原則的內涵，應當首先明確它的特征。基本原則的基本特征有：一是效力的始終性。基本原則的效力在民事訴訟法中的領域是完全生效的，它貫穿于民事訴訟的始終。二是內容的規(guī)范性。人們一般認為，基本原則是抽象的、不確定的，只有指導性，沒有具體的操作性，其本身不是法律規(guī)范，因而不具有規(guī)范性?；驹瓌t是關于民事訴訟根本性問題的規(guī)定，它本身是一種抽象的法律規(guī)范，與民事訴訟法的具體規(guī)范有內在的聯(lián)系和一致性，具有規(guī)范性。三是地位的根本性?；驹瓌t是制定民事訴訟法中各項具體程序、制度的基礎，是民事訴訟總的指導原則，在整個民事訴訟過程中起著核心支配的作用。四是適用的廣泛性?；驹瓌t是制定和解釋民事訴訟法規(guī)范的基本依據(jù)，是具有導向性作用的普遍適用的訴訟規(guī)范，也是訴訟參與人訴訟活動和法院審判活動的基本行為準則。

根據(jù)以上基本特征，民事訴訟法的基本原則是指貫穿于整個民事訴訟程序制度和民事訴訟全過程，對整個民事訴訟活動起著指導性作用的根本性準則，是人民法院和當事人及其他訴訟參與人進行民事訴訟活動必須遵循的基本行為準則，對民事訴訟具有普遍的導向作用。

二、我國民事訴訟法基本原則的困境分析

我國民事訴訟法的基本原則具有一定的進步性和合理性。但現(xiàn)行的民事訴訟法的基本原則受多種因素的影響存在某種局限性，還存在許多弊端。

（一）基本原則的標準不統(tǒng)一，體系不科學

1.基本原則與一般原則混淆

雖然基本原則和一般原則都稱為原則，但是二者也有區(qū)別?；驹瓌t貫穿于整個民事訴訟制度之中，是總的指導法則；而一般原則只適用于訴訟程序的某個階段，只對該階段起指導作用。因此，民事訴訟法的基本原則只能是幾個，而一般原則卻很多。如果將基本原則與一般原則混淆，就混亂了二者的關系。

2.基本原則與基本制度混淆

民事訴訟法第一章把基本原則與基本制度規(guī)定在一起，這就造成了混亂。民事審判的基本制度，是指宏觀調整民事審判工作的某個方面，對法院審判民事案件起關鍵性作用的審判制度，包括合議、回避、公開審判和兩審終審制度。這與基本原則的規(guī)定是不同的?；驹瓌t具有抽象概括性和指導性的特點，但不具有可操作性；而基本制度是以基本原則為指導，具有規(guī)范性、具體性和可操作性的特點。由此可見，二者有著本質性的區(qū)別。因此，基本原則和基本制度應該分開規(guī)定。

3.共有原則與特有原則混淆

民事訴訟法規(guī)定的基本原則通常劃分為“共有原則”和“特有原則”兩類。將共有原則與特有原則放在一起是否存在重復的問題，一直存在著爭議。民事訴訟法關于具體化的問題一般有兩種情況，一是民事訴訟法規(guī)定有的原則是共有原則的應有之義，勿需重復，如獨立審判原則，兩者的規(guī)定甚至連文字表述都一樣。二是有的共有原則已經(jīng)在民事訴訟法的具體條文中具體化了，如地方性法規(guī)在制定時，就沒有必要也把其根據(jù)的某上位法的規(guī)定重復一遍。民事訴訟的基本原則根據(jù)民事訴訟自身的規(guī)律和特殊要求，只規(guī)定特有原則即可，沒有必要把上位法的有關規(guī)定再重復一遍。這樣既具有針對性，又可以避免重復，節(jié)約資源。

4、基本原則與具體原則混淆

民事訴訟法把某些具體原則也規(guī)定在基本原則當中，具體原則體現(xiàn)在具體制度中，它與基本原則不同，是在具體制度中應該掌握的原則，而并非貫穿于整個民事訴訟程序的始終。若將基本原則與具體原則混在一起，會模糊二者的界限，弱化民事訴訟基本原則的基礎性地位，不利于其功能的發(fā)揮。

（二）基本原則的內容具有局限性，缺乏適用性

民事訴訟法的基本原則處于基本性和根本性地位，對其他制度、具體規(guī)范起著決定性的作用。但由于某些基本原則的內容具有局限性，造成基本原則空洞化，失去其約束性和指導性的作用。許多法律規(guī)范、立法和司法實踐還存在沖突，這與基本原則的實質不符，具體體現(xiàn)在法律規(guī)定的辯論原則和處分原則上，現(xiàn)行的民事訴訟法關于這兩項基本原則的規(guī)定則弱化了當事人的主體性地位，這有悖于防止法院濫用審判權力這一目的。

（三）民事訴訟法將某些非原則規(guī)范規(guī)定為基本原則，卻缺失一些其他重要原則

將某些非原則規(guī)范規(guī)定為基本原則主要體現(xiàn)在調解原則和支持原則上。這兩種原則既沒有貫穿于民事訴訟程序制度的始終，也沒有在民事訴訟的全過程中起指導作用，這有悖于訴訟法理，會造成訴訟實踐的偏差，因此不能將二者視為基本原則。民事訴訟法有許多基本原則，但有關誠信、公平、效益等重要原則還沒有確立為基本原則。這些原則是民事訴訟領域已被實踐證明的有效成果，隨著我國公民對個人權利保護意識的加強和我國法制建設的不斷完善，在剔除不符合現(xiàn)狀的基本原則的同時，也需要加入適應時展和符合法律規(guī)范的新基本原則。

綜上所述，造成民事訴訟法基本原則弊端的原因，既有立法體系不統(tǒng)一的問題，也有對基本原則認識不足的問題，這些弊端應當在修訂民事訴訟法時加以完善。

三、民事訴訟法基本原則的重構

（一）對基本原則統(tǒng)一化、標準化

我國民事訴訟法的基本原則存在弊端，其中一個原因是確立的標準不統(tǒng)一。首先應確立一個統(tǒng)一的原則標準，設置確實能貫穿整個民事訴訟程序制度、指導和規(guī)范具體制度及行為準則、體現(xiàn)其價值的民事訴訟法的基本原則?；驹瓌t是具體制度和法律規(guī)范的依據(jù)，指導訴訟程序制度和規(guī)范，“基本原則差不多是法律的所有價值的負載者，它對法律諸價值的承載通過兩個方向進行：第一，以其自身的模糊形式負載法律的靈活、簡單、安全價值；第二，通過它對其他法律的結構成分運行的干預實現(xiàn)法律的正義價值并實現(xiàn)其整合功能?！?/p>

（二）對基本原則的內容進行充實完善

對基本原則內容具有局限性，缺乏適用性這種弊端要對其辯論原則、處分原則加以充實完善。辯論原則強調的是法院的職權干預，法官可依據(jù)職權調查取證而不受當事人的約束。這種辯論原則只是規(guī)定當事人有辯論權，但未對法官的約束力作規(guī)定，法官有釋明權。民事訴訟中當事人有權依法行使自己的民事權利和訴訟權利，但法院又對當事人權利的行使設置重重障礙。當事人的處分行為對法院存在約束力，但也不能濫用處分權，因為“自由是做法律許可的一切事情的權利；如果一個公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因為其他的人同樣也會有這個權利。”可見，我國當事人雖有處分權但未必對法院有約束力。因此，要依據(jù)法律的規(guī)定、根據(jù)平等的原則修改現(xiàn)行民事訴訟法中與處分原則相沖突的規(guī)定，使處分原則有充分的具體制度和規(guī)范的支持。

（三）剔除與基本原則不符的規(guī)范，補充新基本原則

基本原則中的支持原則只適用于這一程序，在受理審判程序中無任何體現(xiàn)，無與它配套的法律規(guī)定，因此沒有任何指導意義。調節(jié)原則是法院解決民事訴訟的一種手段，通常被認為是司法工作的有效途徑，但法院調節(jié)作為基本原則與法院的職能相悖，因為其運作不具有普遍性，不符合基本原則的內涵。因此，支持原則和調解原則的不足不能使其成為基本原則。

誠實守信原則是民法的基本原則，其基本涵義是要求人們在市場經(jīng)濟活動中講究信用、恪守諾言，誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。它體現(xiàn)訴訟程序的公正性，法院只有保障當事人雙方充分平等地行使訴訟權利，程序公正才有實現(xiàn)的可能。在民事訴訟中雙方當事人若為達到訴訟目的進行欺詐、制造謊言，或者濫用訴訟權利作虛假陳訴等不正當訴訟行為，就會破壞訴訟秩序，這就需要采用誠實信用原則對其進行適當控制。同時，誠實信用原則也符合基本原則的內涵。既然當事人、法院和訴訟參與人等在民事訴訟中都有濫用訴訟權利的可能，所以該原則適用所有的民事訴訟法律關系的主體，且貫穿民事訴訟的整個過程，具有效力的始終性。因此，要完善民事訴訟法就有必要確立誠實守信原則。

參考文獻：

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篇3

內容提要: 及時原則是各國民事訴訟法普遍遵循的一條原則，其具有保障人權、促進訴訟進行、提高訴訟效率的重要價值。我國現(xiàn)行民事訴訟法及相關的司法解釋初步體現(xiàn)了這一原則，但其并未在立法上得到明確規(guī)定。為了充分發(fā)揮及時原則的功能，促進民事訴訟程序的進行，建議在修改民事訴訟法時明確規(guī)定及時原則。

一　我國民事訴訟法確立及時原則的必要性及立法基礎

（一）我國民事訴訟確立及時原則的必要性。首先，及時原則是正當程序的應有之義。所謂正當程序（Due Process）又稱法律的正當程序或正當?shù)姆沙绦?，系指“按照法律?guī)定，對受指控者的合法權利加以保護的一種法律程序”。[1]正當程序原則起源于英國法中的“自然公正”（Nature Justice） 原則，發(fā)達于美國法所繼承的“正當法律程序”（Due Process ofLaw） .其次，及時原則有利于裁判請求權的真正實現(xiàn)。當事人的裁判請求權是現(xiàn)代各國民事訴訟法普遍承認的一項權利，是人權的一項重要內容。當事人裁判請求權真正實現(xiàn)的程度反映著一國人民享受法律保障的程度。在現(xiàn)代法治國家，“接受審判”的權利是憲法賦予公民的一項基本權利。而要真正實現(xiàn)這一基本權利，讓普通民眾真正接近正義或真正享受司法福利，真正能夠運用司法程序實現(xiàn)應有的權利，貫徹訴訟的及時原則是相當重要的。第三，及時原則是實現(xiàn)訴訟效率價值的重要保障。民事訴訟的價值包括公正、效率、自由、秩序等多個方面，其中效率價值是所有訴訟程序價值中最為重要的價值之一。波斯納說，只有在效率提高的前提下才能實現(xiàn)更高層次的公正，正義的第二種涵義——也許是最普通的涵義——是效率。[2]第四， 及時原則有助于樹立司法權威。訴訟是解決糾紛的最權威方式，當事人放棄其它的糾紛解決方式而選擇程序復雜、成本相對較高的訴訟方式來解決糾紛，說明他們對訴訟寄予厚望，對訴訟的公正性充分信任。最后，及時原則是訴訟運行本質規(guī)律的要求。從訴訟運行的本質規(guī)律來看，訴訟活動是一種不同于歷史學研究的事實回溯和認定過程。在歷史學研究過程中，史學家們可以在無限的時空內對過去發(fā)生的事實進行緩慢細致的探索和考證，只要能夠發(fā)現(xiàn)真實，再遲再慢也算他們有所貢獻。而主持訴訟活動的法官則不同，其必須在特定的時空內對事實作出認定，必須及時進行判決。如果法官對案件事實的認定過于遲緩，哪怕最終的認定結果是完全符合案件真實的，這種判決活動也是非正義的。

（二）在我國民事訴訟法中確立及時原則的的立法基礎。

首先，及時性要求作為任務或目的出現(xiàn)在民事訴訟法及相關的司法解釋中。例如，《民事訴訟法》第二條規(guī)定:“中華人民共和國民事訴訟法的任務， 是保護當事人行使訴訟權利，??，及時審理民事案件， ??； ”《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》第一條規(guī)定，“為維護海事訴訟當事人的訴訟權利， ??及時審理海事案件，制定本法”。《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的第一段指出，“為了??，公正及時審理民事案件， ??制定本法； ”《最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規(guī)定》的引言指出，“為了?及時審理民事案件， ??制定本規(guī)定?！逼浯?，在民事訴訟法及相關條文中有許多直接體現(xiàn)及時原則的具體規(guī)定。例如，《民事訴訟法》第9 條規(guī)定，人民法院審理民事案件， ??； 調解不成的，應當及時判決。第三，在民事訴訟法及相關條文中有許多間接體現(xiàn)及時原則的具體規(guī)定。例如，《民事訴訟法》第86條第二款規(guī)定， 人民法院進行調解，可以用簡便方式通知當事人。最后，我國民事訴訟法及相關司法解釋還規(guī)定了一些可以體現(xiàn)及時原則的具體制度。例如，各種訴訟期間制度、缺席判決制度和簡易程序制度等。這些規(guī)定無疑為我國在立法上明確規(guī)定及時原則奠定了良好的基礎。

二　落實及時原則的制度保障

（一）確立及時裁判請求制度。所謂及時裁判請求制度是指在法院無故拖延訴訟進行時當事人有權要求法院及時裁判的一項制度。當事人要求法院及時進行裁判的權利叫作及時裁判請求權，這一權利來自于憲法及國際條約關于人權保護的相關規(guī)定，是當事人訴權的重要內容之一。設立這一權利的主要目的是為了限制法院無限期地拖延訴訟，從而避免浪費有限的訴訟資源和當事人的時間、金錢和精力，進而更好地保護當事人的訴訟權利。目前，兩大法系大多數(shù)國家的憲法及相關法律、有關人權保護的國際條約等都對當事人的及時裁判請求權進行了規(guī)定。例如，日本新《憲法》第37 條第l款規(guī)定，“??被告人享有接受法院公正迅速的公開審判的權利?！庇《取稇椃ā返?1 條間接地承認了及時地接受法院公正審判是公民的一項基本權利。在我國，理論界已有不少學者認為當事人的及時裁判請求權是程序基本權的重要內容。例如，劉榮軍教授認為，憲法和民事訴訟法規(guī)定的程序基本權大致包括獲得及時裁判權等四種。[3]陳剛教授等則認為程序基本權主要包括請求有效性權利保護的權利等四個方面的內容。[4]但在立法上暫時還沒有關于當事人及時裁判請求權的相關規(guī)定，有待于進一步完善。

（二）建立集中審理制度。法庭審理是解決民事糾紛的關鍵階段，該階段所耗費的時間長短在很大程度上決定了整個案件的審理進程，為了加快這一進程兩大法系國家都普遍確立了以訴訟程序的集中化為要求，以一次言辭辯論期日即可終結訴訟為理想的集中審理原則。集中審理原則又稱作不中斷審理原則，其是指法院開庭審理案件，應在不更換審判人員的條件下連續(xù)進行，不得中斷審理的訴訟原則。集中審理原則的內容主要包括:一個案件組成一個審判庭進行審理；法庭成員不可更換；集中證據(jù)調查與法庭辯論；庭審不中斷并迅速作出裁判。該原則最先是英美法系國家審理案件所遵循的一項原則，其與陪審團制度緊密相連。由于陪審團不可能被頻繁的召集，開庭審理就必須采取集中審理或連續(xù)審理的方式進行，即一旦開庭就必須在短時間內將案件審理完畢并作出最終判決。在傳統(tǒng)上，大陸法系國家雖然沒有陪審團制度，開庭審理也是采用間接審理的原則，但由于這種審理方式帶來了明顯的訴訟遲延問題，使得他們不得不向英美法系國家學習，將間接審理的原則改為集中審理原則。目前，兩大法系的主要國家?guī)缀醵疾捎眉袑徖淼姆绞絹韺徖戆讣覈⒎ㄉ形匆?guī)定集中審理原則。為了貫徹訴訟及時原則，提高訴訟效率，我國有必要確立集中審理原則。值得慶幸的是，最高人民法院《關于人民法院合議庭工作的若干規(guī)定》體現(xiàn)了集中審理原則的精神，為明確確立這一原則奠定了良好的基礎。

（三）完善簡易程序。二戰(zhàn)后，由于全球經(jīng)濟全面恢復，有限的司法資源機械地依常規(guī)訴訟程序進行運作已無法滿足日益增多的訴訟案件的需要，各國逐步建立了能減低訴訟成本，實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟，促進訴訟進行的簡易程序。例如，美國1976年開始進行的對于民訴規(guī)則的全面修改，以及1990 年頒布的《民事司法改革法》；英國1994 年4 月正式生效的《民事訴訟規(guī)則》；日本1998年正式實施的《新民事訴訟法》等，都不同程度地對簡易程序制度進行了構建或完善，使之成為了現(xiàn)代世界各國民事訴訟制度體系中必不可少的一種程序制度。[5]在我國，現(xiàn)行《民事訴訟法》142條至146條規(guī)定了民事訴訟簡易程序，其對簡易程序的適用范圍、起訴方式和受理程序、傳喚方式、獨任審理以及審理期限等問題進行了規(guī)定。此外， 1992年7月4日公布的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第170條、《最高人民法院關于嚴格執(zhí)行案件審理期限的若干規(guī)定》第2 條對民事簡易程序進行了進一步的完善。但是，我國的民事簡易訴訟程序依然存在不少的問題。例如，立法規(guī)定過于簡單粗疏、簡易程序與普通程序適用混亂。這些問題都會影響訴訟的及時進行，有必要對其進行修訂。

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    一、誠實信用原則的概念及兩種學說的內涵

    (一)誠實守信原則的概念

    盡管誠實守信原則作為一項古老的原則在羅馬法中已有相關規(guī)定,但是發(fā)展到當代的我國僅有《民法通則》將其作為了一項基本原則。它主要是指當事人在民事活動中行使權利和履行義務要遵循誠實信用的道德準則,不得進行任何欺詐,恪守信用。民事訴訟法中的誠信原則主要是指民事訴訟的當事人在訴訟活動中要講求誠信,遵守諾言,尊重對方當事人以及其利益。此外,民事訴訟中的誠信還包括法官對于自由裁量權的適度把握和中立執(zhí)法。英美法系和大陸法系的相關國家都對該原則進行了相關的規(guī)定,將其作為全部法領域的最高層次的法理念,誠實信用原則正與公平正義原則一起,成為各個國家規(guī)制人們行為的實踐性規(guī)范。

    (二)關于誠實信用原則能否在民訴中使用的兩種學說

    首先,否定說。該學說最主要的論斷是誠信原則是現(xiàn)代法制的要求,目前我國的立法水平以及司法能力還未達到這種程度。他們認為民事訴訟法和民法有著本質的區(qū)別,民訴規(guī)則作為程序規(guī)則,更應該注重效率性和統(tǒng)一性而沒有必要規(guī)定道德原則。此外,雖然在民事訴訟中法官濫用權力和當事人虛假陳詞現(xiàn)象嚴重,但是僅憑一個內涵并不確定的道德原則來進行規(guī)范,其法律的效力還是值得懷疑的。而且誠信原則在民事訴訟的實踐中是缺乏可操作性的,權利的制約要怎樣進行,當事人怎樣才算遵守了誠信原則都沒有一個明確的界限,誠信原則的確立還是缺乏一系列的配套措施。其次,肯定說。德國訴訟法之父赫爾維希認為,按照訴訟法的精神,法律應該承認當事人有真實的義務,這既是現(xiàn)代民事訴訟制度的要求也有利于保護當事人的權利。他們認為誠信原則既可以對當事人的行為進行有效的制約也可以賦予法官一系列的權力,有利于民事訴訟突破原有程序僵化的牢籠,對維護司法公正具有重要的意義。

    二、誠實信用原則在民事訴訟中確立的現(xiàn)實基礎

    基于上述的兩種觀點,我們認為誠信原則是現(xiàn)代民事訴訟規(guī)則的要求,現(xiàn)有的民事訴訟法不能按照原有僵化的程序模式進行,民事訴訟的改革勢在必行。誠實信用原則有其自身的價值和在民事訴訟中得以確立的理論依據(jù)和現(xiàn)實基礎。

    (一)民事訴訟誠信原則確立的理論依據(jù)

    首先,訴訟觀念的改變。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,訴訟制度中的“直接關系公共利益”被強調,當事人之間的訴訟不再是單純的對抗關系,當事人應本著誠信的原則從事訴訟行為,真實的表述案件事實。其次,誠信原則的確立是民訴與民法之間的內在統(tǒng)一性的要求。我國民法中已經(jīng)明確規(guī)定了誠信原則,民法與民訴是實體法與程序法的關系,立法者要達到經(jīng)濟主體遵從民法原則的目的,就要在民訴法中加以規(guī)定,保障民法的效力。此外,誠信原則還可以使當事人陳述真實的情況,減少法官調查的時間,提高民訴的效益價值。

    (二)訴訟關系的多樣化和復雜化需要誠信原則的確立

    隨著經(jīng)濟的高速發(fā)展,市場經(jīng)濟主體的民事糾紛數(shù)量呈上升趨勢,民事糾紛的類型也日趨復雜。法律僅是一般概括的規(guī)定,不可能對現(xiàn)實生活中的所有民事關系進行明確的規(guī)定,誠信原則的確立正好彌補了這一法律漏洞,平衡了各種利益之間的關系,確保當事人權利上真正的平等而不僅是訴訟地位的平等。

    (三)誠實信用原則自身的價值

    誠實信用原則在各國不同法的領域具有“帝王條款”的美譽,誠信原則雖然是作為民事實體法的一項重要的原則,但是隨著實踐的論證,其在公法與私法領域都具有適用的空間。民事訴訟中對于誠信原則的確立是對公正價值的確認和維護,誠信原則在世界各國的民訴立法中已經(jīng)被予以規(guī)定。此外,肯定說的觀點已經(jīng)取得了通說的地位,法官在解決各種糾紛和法律問題的時候也積極、頻繁的適用誠信原則。誠實信用原則的適用范圍已經(jīng)被拓寬,其法律地位日益提高。

    三、確立誠實信用原則對我國民事訴訟的意義

    民事訴訟法的基本原則是貫穿于民訴法始終的基本規(guī)則,它不僅可以對當事人的行為作出規(guī)范,還對法院以及其他訴訟參與人的行為有著重要的影響作用。誠實信用原則是克服法律局限性的有力工具,是對作為民事法律關系的本質和規(guī)律的集中反映。

    (一)對當事人行為的有效制約

    在民事訴訟中,當事人為了贏得訴訟的勝利而進行虛假陳詞和提供偽證的現(xiàn)象并不少見,誠信原則要求當事人不能不正當?shù)男惺乖V權,消極的履行訴訟義務。該原則要求當事人在民事訴訟中不得濫用訴訟權利,故意拖延訴訟,不得在民事訴訟中作虛假的和自相矛盾的陳述來影響法官對案件真實的判斷。此外,當事人在承認對方陳述的事實時,應本著實事求是和誠實守信的原則,不得作虛假的承認。誠實信用原則對當事人的行為可以進行有效的制約,規(guī)范了當事人的訴訟行為,有利于實現(xiàn)當事人訴訟權利實質與形式上的統(tǒng)一。

    (二)對法官行為的有效約束

    法官是民事訴訟活動中中立的一方,必須本著不偏不倚的態(tài)度,對案件的事實正確認定,并在此基礎上正確的適用法律,做出讓當事人信服的判決結果。首先,誠實信用原則可以賦予法官自由裁量權?，F(xiàn)實生活的多變總是和法律的穩(wěn)定性相沖突,法官就充當了兩者之間的調和劑。在民事訴訟法對當事人的行為沒有明確規(guī)定的時候,誠實信用原則就賦予了法官自由裁量的權利,法官可以從立法的宗旨出發(fā),來合理的解決糾紛。其次,誠實信用原則的規(guī)定可以對法官的自由心證進行控制,即法官必須憑借雙方當事人提供的證據(jù),依照科學的法律方法和公正無私的職業(yè)良心來推斷案件的事實,做出正確的判決。

    (三)對其他訴訟參與人行為的有效制約

    在民事訴訟中,除了當事人和法官之外,證人、訴訟人、鑒定人和勘驗人員是民事訴訟的其他訴訟參與人。首先,誠信原則要求證人如實的提供證言,訴訟人不能超越和濫用權,和當事人偽造證據(jù)。其次,誠信原則還要求鑒定人和勘驗人員遵守職業(yè)規(guī)范,不得作出與事實不符的鑒定結論和勘驗筆錄。只有這樣,當事人之間的訴訟地位才能實現(xiàn)真正的平等,法官也可以在此基礎上作出正確的判斷。

    (四)有利于我國民事訴訟法與國際接軌

    如上所述,誠信原則在國外已經(jīng)成為全部法律領域中的法律原則,1895 年的奧地利民事訴訟法和 1911 年的匈牙利民事訴訟法都對當事人的真實陳述義務做出了規(guī)定,1996 年日本在修改民事訴訟法時,將誠實信用原則作為一般的條款規(guī)定在民事訴訟法中。國外的民事訴訟法都對誠信原則做出了相關規(guī)定,我國民事訴訟法要想與現(xiàn)代的訴訟制度進行接軌,就要對現(xiàn)有的原則進行完善,促進民事訴訟法律規(guī)定的進步。

    四、民事訴訟法規(guī)定誠實守信原則應注意的問題

    目前我國的民事訴訟法還并未對誠實信用原則進行明確的規(guī)定,學者中間的觀點也不甚統(tǒng)一,誠信原則在我國民訴中得以確立還是一個漫長的過程。因此,在原則進行正式的確立之前,我們應對誠信原則適用的形態(tài)以及其他問題進行相關的探討。

    (一)誠實信用原則應適用的主體

    目前世界范圍內的國家雖然都對誠信原則做了相關的規(guī)定,但是各國之間還是存在較大的差異。比如,日本學者認為誠信原則僅適合調整當事人之間的利益,法院作為中立的主體僅需要按照程序對事實進行認定,而德國的學者普遍認為誠信原則也適用于法院和當事人之間。我們認為凡是享有訴訟權能的主體都應該成為誠信原則的約束對象,在此基礎上還要對當事人的訴訟行為進行規(guī)制,對法院以及當事人濫用訴訟權利的后果做出規(guī)定,我們認為法院作為國家的公權力機關,在其違背誠信原則時,應當承擔比當事人嚴重的法律后果。

    (二)誠信原則的表現(xiàn)形式

    誠實信用原則在民事訴訟中的規(guī)定還只是在論證的階段,我們在綜合各國學說并且在結合我國具體情況的基礎上,對誠信原則在民事訴訟中應有的表現(xiàn)形式進行了規(guī)定。首先,禁止濫用訴訟權利。此處是對所有的民事訴訟參與人來講的,他們在行使法律賦予的權利時,應該嚴格按照誠信原則行使。其次,禁止舉證的妨礙以及禁反言的規(guī)定。當事人應該按照誠信的原則真實的陳述自身的權利及要求,不得試圖否認對方行為的有效性,并且不得對證人的作證進行干擾,以暴力、脅迫等手段迫使證人作偽證。再次,禁止濫用訴訟權利。民事訴訟中的誠信原則賦予了法官一定的自由裁量權,但是該權利是一把雙刃劍,若不加以限制的話也會導致審判權的濫用,損害審判結果的公正性和當事人對于司法的信賴。

    (三)誠實信用原則適用的限制

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【關鍵詞】民事訴訟法，基本原則

本文就我國《民事訴訟法》的基本原則進行簡要的論述，然后結合實際，探討解決民事訴訟法存在的缺陷，進而提出完善民事訴訟法基本原則的一些看法。

一、民事訴訟法基本原則概述

什么是民事訴訟的基本原則？法學界看法不一。有的學者認為：“民事訴訟基本原則，是制定和實施民事訴訟程序制度的基本指導原則， ”“是貫穿于整個民事訴訟程序制度的基本原則，是指導著整個民事訴訟機制客觀運行的基本準則?！庇袑W者認為：“基本原則是指在民事訴訟的整個階段起著指導作用的準則。它對民事訴訟的主要過程和主要問題所作的原則性規(guī)定，集中地體現(xiàn)了我國民事訴訟法的社會主義本質和精神實質，對民事訴訟具有普遍指導意義，為訴訟參與人的訴訟活動和人民法院的審判活動指明了方向。”還有學者認為：“基本原則是在民事訴訟的整個過程中或者重要的訴訟階段起指導作用的準則。它體現(xiàn)民事訴訟法的精神實質，為法院的審判活動和訴訟參與人的訴訟法活動指明了方向，概括地提出了要求，因此對民事訴訟具有普遍的指導意義?！钡鹊取?/p>

上述定義各有利弊。究竟該如何給民事訴訟基本原則下定義？作為基本原則，其基本屬性有三：一是內容的根本性；二是效力貫徹的始終性；三是功能的全面性?；谏鲜鰧傩?，筆者認為：民事訴訟的基本原則，是指貫穿于整個民事訴訟程序制度和民事訴訟全過程，集中體現(xiàn)民事訴訟法的精神實質和民事訴訟機制的運行規(guī)律的根本性準則。

二、民事訴訟法基本原則內容

我國《民事訴訟法》第一章“任務、適用范圍和基本原則”中第五條至第十七條是關于基本原則的規(guī)定，共規(guī)定了十八個原則，即：

1、訴訟權利同等原則（第五條）；

2、對等原則（第五條）；

3、民事案件審判權由人民法院統(tǒng)一行使原則（第六條）；

4、人民法院對民事案件獨立進行審判原則（第六條）；

5、以事實為根據(jù)，以法律為準繩原則（第七條）；

6、當事人平等原則（第八條）

7、法院調解自愿、合法原則（第九條）；

8、合議原則（第十條）；

9、回避原則（第十條）；

10、審判公開原則（第十條）；

11、兩審終審原則（第十條）；

12、使用本民族語言、文字進行訴訟原則（第十一條）；

13、辯論原則（第十二條）；

14、處分權原則（第十三條）；

15、人民檢察院對民事審判活動實行法律監(jiān)督原則（第十四條）；

16、支持原則（第十五條）；

17、人民調解原則（第十六條）；

18、民族自治地方制定變通或者補充規(guī)定原則（第十七條）

作為法律專業(yè)術語的原則應包括兩方面：一是法的最為根本基礎的真理和原理；二是訴訟程序和判決及其機制運行過程中具有普遍約束力的行為標準的規(guī)則。任何原則都表現(xiàn)為真理性和行為標準兩個方面。我國絕大多數(shù)學者是根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定確定基本原則的范圍。他們將基本原則分為兩類：一類是依憲法和法院組織法確定的基本原則，另一類是民事訴訟法的特有原則，并且將合議、回避、公開審判、兩審終審作為基本制度排除在基本原則之外。這是我國民事訴訟法學界的通說。民事訴訟中的各項具體程序、制度、規(guī)則是基本原則精神的具體體現(xiàn)，如果一項規(guī)范是涉及訴訟主體如何實施某一具體訴訟行為的操作性規(guī)范，那么這一規(guī)范就不應該是基本原則。基本原則在諸多原則、規(guī)則中應該居于上位層次，其他原則、規(guī)則都不能與其精神相背離或抵觸。

三、完善我國民事訴訟法立法的思路

（一）從全局來看要分清原則、基本原則和制度。從法理上來看，要區(qū)分原則、基本原則和制度就要從其定義入手。基本原則是本質的、不可動搖的，對全局的發(fā)展起重要的宏觀指導作用；原則的理論基礎應該是基本原則，而制度則是最具體的、最直接的，是基本原則的外在表現(xiàn)形式，也是對基本原則和原則價值的唯一鑒定方式。從其體現(xiàn)的理論層面上看，基本原則應該是最具概括性的。鑒于此，調解原則、合議庭制度、回避制度和兩審終審制只能作為一般的原則或制度來看待，不能成為基本原則。

（二）有針對性地進行個別修正

1. 辯論原則。辯論原則應該是“約束性”辯論原則，具體是指雙方當事人就有爭議的主要案件事實和證據(jù)進行辯論，法院只能以經(jīng)過當事人辯論的事實和證據(jù)作為判決的基礎。同時，民事訴訟法的具體程序應與辯論原則相適應，使辯論原則具有約束力。此外，還應設置相應的制度和規(guī)則，如舉證責任制度和言詞原則等，以保證辯論原則得以貫徹。

2. 處分原則。處分原則的生成離不開主體、權利、自由等理念基礎。雖然我國民事訴訟法中已經(jīng)具有關于處分原則的規(guī)定，但是并不完全體現(xiàn)出這些理念。根據(jù)處分原則，當事人的民事權益受到侵犯或者發(fā)生民事糾紛時，是否向法院，或者對誰，由當事人自己決定。而法院作為居中裁判者，不能代替當事人一方強行把原來不在訴訟之列的第三人帶進訴訟。我國民事訴訟法應取消或限制法院依職權追加當事人的規(guī)定。

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關鍵詞：額訴訟；比較；法律分析

中圖分類號：DF41 文獻標識碼：A doi：10.3969/j.issn.1672-3309（x）.2013.09.81 文章編號：1672-3309（2013）09-186-02

2013年1月1日，新的“民事訴訟法”修正案正式實行后，新的法律規(guī)定小額訴訟程序成為引人注目的內容之一，從立法上明確了小額訴訟程序的適用條件和終審權小額訴訟制度。本文從比較法規(guī)范的角度，對小額訴訟程序進行法律分析，以期望在小額訴訟理論上能夠形成規(guī)范的認識，從而進一步提高完善小額訴訟制度。

一、小額訴訟的概念和特性

小額訴訟制度是以小額案件為對象的一種制度。小額案件是指案件輕微、訴訟標的金額特別小的案件，它并非專指小額金錢給付請求，還包括請求給付金錢以外的其它替代物的情況。和其他案件簡易程序最大的不同，它是一審終審。為了便于及時化解糾紛，提高訴訟效率，我國根據(jù)試點修改民事訴訟，并借鑒國外的做法，建立小額訴訟索賠制度。

（一）訴標的確定化

小額訴訟制度是這次修改民事訴訟法新設立的一項制度，修正案規(guī)定對事實清楚、權利義務關系明確、爭議不多的簡單民事案件，標的額為各省上年度就業(yè)人員平均工資30%以下的，實行小額訴訟制度。

（二）調查證據(jù)程序簡略

小額事件的訴訟標的金額甚少，小額訴訟程序中的調查應限于能及時調查的證據(jù)，提高法官的職權裁量，允許依職權調取證據(jù)。

（三）一審終審

我國設立小額訴訟這一制度目的在于為當事人提供簡化、快捷的訴訟程序，使當事人迅速地解決爭議。[1]而對于小額標的案件來說可提高辦案效率，有效化解民事糾紛。

二、兩大法系的小額訴訟比較

（一）立法模式比較

在英國《民事訴訟規(guī)則》規(guī)定小額索賠聽證制度，在美國每個州都規(guī)定了一個特殊的小額索償訴訟程序。德國的《民事訴訟法》對小額訴訟也提出了一個特殊的立法規(guī)定。作為大陸法系國家日本在《民事訴訟法》中專門規(guī)定了“關于小額訴訟的特則”。相反，在普通法系制度不難發(fā)現(xiàn)小額訴訟程序是獨立的正常程序，小額訴訟程序有其自己獨特的價值，相反，大陸法系則是將小額訴訟程序視為普通程序的簡化。

（二）受理范圍的比較

《英國民事訴訟規(guī)則》第26.6條和第27.1條規(guī)定了小額索賠審理制的適用范圍。比較而言，德國則這樣規(guī)定：如果訴訟標的額小于或者等于1200德國馬克時，此時法院可以依照其享有的自由裁量決定是否適用小額訴訟程序或普通程序。同樣，日本《民事訴訟法》在第368條中規(guī)定，如果以訴訟標的額為30萬元以下的支付金錢請求為標的的訴訟，那么簡易法院可以請求按照小額訴訟程序審理。從世界各國的立法規(guī)定來看，小額訴訟“審理的范圍通常限定為，債務糾紛、房屋租賃、交通事故、鄰里糾紛、財產(chǎn)損害賠償?shù)劝讣薄?[2]

（三）法律救濟的比較

英國的《民事訴訟規(guī)則》規(guī)定法院有權作出最終救濟決定。并提供小額訴訟索賠程序的上訴機制，而在日本民事訴訟法的規(guī)定，則規(guī)定當事人無權對小額訴訟的終局裁判提起控訴。但在兩周內收到裁判書對最終裁判判決申請異議，但不妨礙在兩周前申請異議的法律效力。經(jīng)過申請，如果異議正當合法，訴訟將恢復階段結束前的辯論。

三、新修訂的小額訴訟的現(xiàn)狀

（一）小額索賠的立法模式

小額索賠的立法模式，學術界通常設立在簡易程序下，但沒有完全脫離的一種模式。由于小額訴訟程序有其自己獨特的價值， 小額訴訟在很大程度上有利于民眾實效性地接近正義，是“正義實現(xiàn)的便捷之路”。[3]從我們的司法制度和司法實踐，延續(xù)這樣的模式基本上是一個系統(tǒng)的司法系統(tǒng)的分工，我們的司法系統(tǒng)沒有造成對系統(tǒng)的影響，而與我們現(xiàn)有的司法系統(tǒng)更好地融合在一起，更符合中國的具體國情。

（二）小額訴訟受理范圍

小額訴訟程序的民事訴訟法修正案，最大的進步就是，第一次在立法律上認可了小額訴訟制度，這是一個歷史性的飛躍。民事訴訟法修正案并不像其他國家一樣，給出的具體數(shù)額的情況下，但給出一個參考標準，并最終給出了一個符合各地基本經(jīng)濟發(fā)展情況標準，在立法上是一個重大的一步。

（三）當事人程序上的保障

縱觀有關國家小額訴訟索賠，對于當事人在小額訴訟程序上的程序救濟權表現(xiàn)在兩個方面：在前賦予當事人程序的選擇權和在事后賦予當事人對于結果的異議權。在程序的選擇權方面，我國立法首次對當事人的處分權予以認可：當事人雙方也可以約定適用簡易程序。

四、小額訴訟比較借鑒和完善

（一）立法模式的借鑒

新修訂的《民事訴訟法》規(guī)定在簡易程序小額訴訟程序是值得商榷的。廣義上的小額訴訟程序與一般的簡易程序相比較，兩者僅是在訴訟的標的額以及程序的簡易程度上有所差別，除此之外，并無其他的不同；而狹義的小額訴訟程序則是一種全新的訴訟程序，有其不同于普通程序、簡易程序的程序運行規(guī)則。[4]通過小額訴訟程序的廣義和狹義的解釋，我們可以得出結論，廣泛意義上的小額訴訟程序忽略了小額訴訟程序作為一個獨立的價值，將簡易程序與小額訴訟程序同一化。我們更認同狹義理解小額訴訟程序，小額訴訟程序將被看作是一個獨立的一個新程序的一般程序和簡易程序的獨特價值。“小額訴訟程序在性質上絕不是簡易程序的附屬程序，也不是簡易程序的分支程序，而是與簡易程序相互聯(lián)系，并且并列存在的一種獨立的第一審程序。[5]建議在今后立法，設專門一章的小額訴訟制度. 小額案件設立專門的程序，發(fā)揮小額程序的功能?；诖?，大部分學者都認為，應當在未來的民事訴訟法修改中，在現(xiàn)有的普通程序和簡易程序的結構之外，再增加一個小額程序。[6]

（ 二）受案范圍的借鑒

修訂后的《民事訴訟法》第162條規(guī)定“基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第515.7條第1款規(guī)定的簡單的民事案件，標的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資30%以下的，實行一審終審。 根據(jù)規(guī)定，我們可以得出的小額訴訟索賠適用條件：第一，標的金額是低于各省，自治區(qū)，直轄市就業(yè)前一年的30%的平均工資，第二，案件事實是明確的權利和義務關系明確，爭議不大。身份訴訟，不僅有關各方的利益，也可能涉及到第三方利益，不僅與自身利益相關，和公共福利甚至密切相關，因此排除了小額訴訟程序適用，這是立法進度，這樣從積極和消極的方面限制了小額訴訟的范圍。

（三）救濟機制方面的借鑒

根據(jù)修訂后的《民事訴訟法》的規(guī)定，我國對小額訴訟實行一審終審制。這項立法雖然降低訴訟成本，提高訴訟效率，但在立法中對裁判錯誤的情況下不能賦予法律的補救措施，訴訟程序和訴訟效率就失去的理性追求的程序價值基礎，更加注重訴訟的效率和成本，將得到離開的立法原意和根本的訴訟價值追求。鑒于上述分析，我們認為，我國在這個過程中應設置小額訴訟程序，設立訴權的限制和靈活的復議權利。此外，當事人上訴的權利，也就是說，如果訴訟是嚴重的，明顯違反法律規(guī)定的例外情況，各方能從二審法院提出上訴被受理。

新修訂小額訴訟制度是《民事訴訟法》所建立的一個新的制度，小額訴訟糾紛的學術討論將始終存在。通過對兩大法系關于小額訴訟制度的比較分析，可發(fā)現(xiàn)二者在建構小額訴訟程序時所遵循的是不同立法思路。值得注意的是，從推進法治發(fā)展和提升法治效果視角看，修訂后的《民事訴訟法》在簡易程序與小額索賠程序規(guī)定這一立法在立法方面的技術或內容的還有待改進和完善是必要的。

參考文獻：

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[4] 齊樹潔.民事程序法研究[M].北京：科學出版社，2007：175.

篇7

關鍵詞：環(huán)境，環(huán)境公益訴訟，存在問題，對策

一、環(huán)境公益訴訟的概念

環(huán)境公益訴訟，是一種特殊的訴訟，它是隨著我們人類社會的現(xiàn)代化發(fā)展而誕生的，更具體而言，是隨著環(huán)境問題的產(chǎn)生而出現(xiàn)的一種社會現(xiàn)象 。在對某一事物或某一社會現(xiàn)象進行研究之前，首先我們要明確研究對象，這是我們做研究的前提，也是保障我們研究工作正確進行的方向性問題。

二、我國環(huán)境公益訴訟制度存在的不足

（一）法學理論支撐不足

我國理論界對環(huán)境公益訴訟的研究具有起步晚、發(fā)展慢的特點。任一理論的研究都需要有研究對象的存在，環(huán)境公益訴訟法學理論研究的對象就是環(huán)境問題，而我國環(huán)境問題的出現(xiàn)，或者說引起人們的重視是相對較晚的，特別是環(huán)境污染問題與經(jīng)濟的發(fā)展存在著一定的反作用，又在一定程度上限制了對環(huán)境問題的重視。當環(huán)境問題引起人們的重視時，地方政府出于對地方經(jīng)濟利益的保護，對環(huán)境問題多采取隱瞞的方式，以盡可能減小對當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展的影響。即便是暴露出來的一些環(huán)境問題和重大環(huán)境污染事件，也很少進入司法程序，因此，這就為理論研究對象無形中做出了種種的限制。就是到今天為止，理論界對環(huán)境公益訴訟的一些問題仍沒有得出一致，或令人信服的結論。

（二）自然人作為環(huán)境公益訴訟原告的現(xiàn)狀

我國《民事訴訟法》未修改之前，雖然有以自然人名義提起的環(huán)境公益民事訴訟，但是在當時的條件下是受法律之困惑的，或者說沒有充分的法律依據(jù)。修改之前的《民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定：當事人提起民事訴訟需要同時具備下列條件：1、原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；2、有明確的被告；3、有具體的訴訟請求和事實、理由；4、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)《民事訴訟法》的這一規(guī)定，提起民事訴訟并不是任何人隨意可以啟動，只有符合法律規(guī)定的條件才能啟動訴訟程序。從該條文可以看出，啟動民事訴訟的條件之一是要求原告必須與本案有直接利害關系。環(huán)境公益訴訟的最大特征是“公益”，環(huán)境公益訴訟的原告與“公益”不具有法律規(guī)定的“直接利害”關系，也就不符合法律規(guī)定的條件，不會被人民法院受理，也就無法啟動訴訟程序。

（三）傳統(tǒng)公益文化薄弱，缺乏環(huán)境公益訴訟意識

環(huán)境資源除了具有很高的經(jīng)濟價值之外，更潛在巨大的環(huán)境價值。這種環(huán)境價值主要體現(xiàn)在使環(huán)境更好的為人類提供生活條件，從而使環(huán)境和人社會和諧相處，共同不斷的發(fā)展。美國1969年針對國家環(huán)境政策制定了《國家環(huán)境政策法》，在這一法律的首要開篇中，就明確 “本法的目的在于：宣示國家政策，促進人類與環(huán)境之間的充分和諧；努力提倡防止或者減少對環(huán)境與自然生命物的傷害，增進人類的健康與福利；充分了解生態(tài)系統(tǒng)以及自然資源對國家的重要性；設立環(huán)境質量委員會”。 人類的生存無法離開環(huán)境，人類從一定程度上說也是環(huán)境的一部分，二者互相影響。人類的發(fā)展是建立在環(huán)境的基礎之上的，保護環(huán)境的種種工作歸于一點就是處理好人類與環(huán)境的關系，讓二者都能互相接受。在人類不斷的從環(huán)境中索取生存所需要的東西時，環(huán)境也需要人類的善待，不然它也會發(fā)“脾氣”，以它特有的方式來懲罰人類。

三、完善環(huán)境公益訴訟制度立法建議

（一）對新修訂的《民事訴訟法》相關條文的分析

新修訂的《民事訴訟法》新增加了公益訴訟的相關內容，雖然內容很少，但是解決了環(huán)境公益訴訟原告難以確定的難題。這是一個指引性規(guī)定，即它將公益訴訟原告的范圍指引向其他法律規(guī)定，而并不是在這一條文中做出具體的規(guī)定。根據(jù)這一新的修改，在公益訴訟中，提訟時不再受一般訴訟條件即修改之前的《民事訴訟法》第一百一十九條第（1）項規(guī)定的“與本案有直接利害關系”的限制，這是一種立法上的突破。根據(jù)新的《民事訴訟法》，從我國現(xiàn)行的法律規(guī)定來看，能夠與其配套的是《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》。修改之后的《海洋環(huán)境保護法》對環(huán)境污染的責任承擔者、責任承擔方式以及提起賠償《環(huán)境影響評價法》第十一條：專項規(guī)劃的編制機關對可能造成不良環(huán)境影響并直接涉及公眾環(huán)境權益的規(guī)劃，應當在該規(guī)劃草案報送審批前，舉行論證會、聽證會，或者采取其他形式，征求有關單位、專家和公眾對環(huán)境影響報告書草案的意見。

（二）將自然人納入環(huán)境公益訴訟的原告范圍

根據(jù)新《民事訴訟法》的規(guī)定，特定的國家機關和有關組織可以提起環(huán)境民事公益訴訟，但在實踐中仍然難免出現(xiàn)無人的情況。給予對環(huán)境受損有切身感受的自然人公益訴訟權利，則能更大程度的發(fā)揮社會公眾力量制止環(huán)境違法行為。

（三）環(huán)境公益訴訟制度的具體路徑選擇

對我國環(huán)境公益訴訟制度建設的路徑選擇只不過是確定一個方向，更為具休的路徑設計還是一個更巨大的工程。筆者認為，我國環(huán)境公益訴訟更為具體的路徑設計可以從以下兩個方面進行考慮：一是在《民事訴訟法》中增添特殊程序，對環(huán)境公益訴訟制定的特殊性進行專門規(guī)定。二是修改其他環(huán)境保護單行法律。對其他單行法律的修改主要有兩個方面，一是根據(jù)新修改的《民事訴訟法》的規(guī)定，對有關原告資格的限制問題做出修改，以保持與新的《民事訴訟法》一致，做好法律規(guī)定的銜接，二是在各個單行的環(huán)境保護法律中，針對每個單行法律的特殊性，對環(huán)境公益訴訟的特殊問題做出專業(yè)的規(guī)定，這一規(guī)定主要體現(xiàn)在這一環(huán)境要素的特殊性上。

綜上，可以說，現(xiàn)在我國環(huán)境公益訴訟制度的構建和完善研究工作已經(jīng)進入一個快車道，進一步建立全面、完善的相應制度，條件與時機已經(jīng)基本成熟了。

參考文獻

[1]蔡守秋.《環(huán)境行政執(zhí)法和環(huán)境行政訴訟》[M].北京：中國環(huán)境科學出版社1994年版.

[2]曹明德著.《生態(tài)法原理》[M].北京：人民大學出版社，2002年8月版.

篇8

 

關鍵詞：民事訴訟 處分原則

一、處分原則的含義和依據(jù)

《民事訴訟法》第13條規(guī)定，當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利。處分原則就是指當事人在法律規(guī)定范圍內處置自己的民事權利和民事訴訟權利的自由受法律保護。

處分原則貫穿于民事訴訟的全過程，并在很大程度上影響著訴訟的進行。處分原則作為民事訴訟法特有的一項原則，是由民事法律關系的特點和民事權利的性質決定的。民事法律關系是平等的民事主體之間財產(chǎn)和人身方面的權利義務關系。民事主體為了自己的需要，有權自由處置民事權利，大多數(shù)情況下，國家不干預民事主體對民事權利的處分。民事訴訟是解決民事主體民事權利義務糾紛的過程，在民事訴訟中，自應使當事人有權按照自己的意愿處分自己的民事權利和訴訟權利。

二、處分原則的內容

我國民事訴訟法的處分原則包含以下幾方面的內容：

（一）享有處分權的主體僅限于當事人

處分原則是當事人可以自由支配和處置其他民事權利和訴訟權利的原則。因而享有處分權的主體只限于當事人，其他訴訟參與人不享有處分權。訴訟人也不享有處分權，但在一定條件下可以事人實施處分行為。

（二）當事人的處分行為必須是自己真實意思的表示

任何因強迫、欺詐、利誘或重大誤解形成的，違背當事人真實意思的處分行為都是不能成立的。如人民法院已經(jīng)確認了這樣的處分行為的效力，當事人可以主張撤銷。

（三）當事人處分的對象既包括民事權利，也包括民事訴訟權利

對民事權利的處分主要體現(xiàn)在三個方面：（1）原告在起訴時可以自由地確定請求司法保護的范圍和選擇保護的方法。例如，在侵害財產(chǎn)所有權的糾紛中，權利主體有權要求賠償全部損害，也可以要求賠償部分損害；可以請求返還原物，也可以要求作價賠償。（2）在訴訟開始后，原告可以變更訴訟請求，也可以擴大或縮小訴訟請求的范圍。（3）在訴訟過程中，原告可以放棄其訴訟請求，被告可以部分或全部承認原告的訴訟請求；當事人雙方可以達成或拒絕達成調解協(xié)議；在判決未執(zhí)行完畢之前，雙方當事人隨時可就實體問題自行和解。

（四）當事人對訴訟權利的處分的主要表現(xiàn)

其主要表現(xiàn)在：（1）民事訴訟程序是否開始，由當事人是否行使起訴權來決定。只有在當事人起訴的情況下，訴訟程序才能開始。（2）在訴訟開始后，原告可以申請撤回起訴，也就是放棄請求法院審判保護的訴訟權利；被告也有權決定是否提出反訴來主張自己的民事權利。（3）在訴訟過程中，雙方當事人都有權請求法院進行調解，謀求以調解方式解決糾紛。（4）一審裁判作出后，當事人有權決定是否提起上訴。（5）對已經(jīng)生效的裁判或調解協(xié)議，當事人認為確有錯誤的，可以決定是否申請再審。（6）對生效裁判或其他具有執(zhí)行力的法律文書，享有權利的當事人有權決定是否申請強制執(zhí)行。

當事人在訴訟中處分實體權利往往是通過處分訴訟權利來實現(xiàn)的。當事人進行民事訴訟是為了保護自己的民事權利，而行使訴訟權利是保護實體權利的手段。因而在民事訴訟中如果處分實體權利，就需要通過處分訴訟權利來實現(xiàn)。例如當事人減少或變更訴訟請求，一般都是通過調解或和解來達成協(xié)議，最終達到處分實體權利的目的。當然，這并不是說處分訴訟權利就一定要同時處分實體權利。例如，原告以被告同意在限定時間內騰出侵占房屋為條件提出撤訴。在這種情況下，原告處分了訴訟權利，但并未處分實體權利。

（五）民事訴訟中當事人的處分權不是絕對的

當事人的處分行為應輔之以國家的依法干預。人民法院和人民檢察院在民事訴訟中為保護國家和社會利益，可以對當事人違反和規(guī)避法律的行為予以干預，以保證當事人處分行為的正確性。

    其次，家庭和社會的影響不容忽視。父母期望及教育子女的方法、父母職業(yè)及父母對各種職業(yè)的看法、父母的社會地位、家中其他成員的看法等都會影響大學生的就業(yè)心理。高校連續(xù)擴招造成高校畢習坦L高存量、高膨脹，給高職畢業(yè)生就業(yè)帶來新的壓力和難度;就業(yè)指導相對滯后，是大學生就業(yè)心態(tài)矛盾沖突的外在原因。此外，傳媒對社會精英，特別是對“數(shù)字精英”、“管理精英”大加宣傳，對“經(jīng)濟價值”衡量“個人價值”持過分積極評價，也是高職學生忽視自身特點與自我創(chuàng)造性，形成個人價值取向的從眾心理的重要因素之一。

    社會對大學畢業(yè)生的要求是一種“以能為本”的綜合素質，這種綜合素質取決于學生專業(yè)知識、技能的積累和精心進行的就業(yè)準備。由此可見，高職學生的就業(yè)準備和學校的就業(yè)指導工作，應該從關注就業(yè)機會及相應的求職技巧，轉向關注就業(yè)能力。這意味著高職院校就業(yè)指導工作必須與學生的專業(yè)能力發(fā)展密切結合起來，將就業(yè)工作是貫穿學習生涯始終，把學生作為就業(yè)的主動者，通過各種措施，指導學生在整個學習期間進行以提高就業(yè)競爭力為目標的就業(yè)準備，培養(yǎng)學生追求最優(yōu)選擇和最佳就業(yè)的精神與品質。只有這樣才能從根本上轉變高職學生的不良擇業(yè)心態(tài)，促進他們的順利就業(yè)。具體來說，可以從下述幾個方面構建起高職院校的動態(tài)就業(yè)指導體系:

    (一)院系兩級應在人員、經(jīng)費上保障就業(yè)指導工作開展，建立專職的就業(yè)指導教師隊伍。同時努力提升就業(yè)指導與職業(yè)咨詢水平，培養(yǎng)“專家型”就業(yè)指導教師，打造專家型教育服務隊伍。

    (二)就業(yè)指導工作要求加強學生求職心理健康教育與輔導，重視高職生心態(tài)調整，引導學生立足專業(yè)教育，明確專業(yè)定位，分析就業(yè)目標，找準自己在就業(yè)市場上的位置。

    (三)專業(yè)教學要以就業(yè)為導向設置課程，以課程建設為抓手提高教學質量，充分利用實踐教學環(huán)節(jié)，強化高職生的動手能力和就業(yè)競爭力，增強高職生的求職自信心理素質。

    (四)開設職業(yè)指導課程，指導高職學生制定職業(yè)生涯規(guī)劃，培養(yǎng)學生正確的職業(yè)觀和職業(yè)意識。將就業(yè)指導工作融入校園文化活動體系，積極探索職業(yè)發(fā)展教育新途徑。

篇9

正如上文所述，程序安定應當成為民事訴訟制度的價值取向。不僅如此，我們認為，在與程序公正和訴訟效益的比較中，程序安定可以取得獨立的、基本的、首要的地位。傳統(tǒng)或現(xiàn)行的各國民事訴訟法在制度安排和程序構筑上大多體現(xiàn)了程序安定的要求。

（一）程序安定與程序公正、效益的關系

公正與效益是訴訟程序的兩大價值取向。如果承認安定也是訴訟程序的價值取向，那么就必須回答：安定在訴訟程序的價值目標體系中的地位怎樣？是具有獨立的意義，還是從屬于公正與效益或者說是下位階的次價值目標？如果安定獲得了其應有的獨立地位，且并列于公正與效益，那么三者之間的沖突將如何協(xié)調？我們認為：

首先，程序安定與程序公正、效益有相互重合的部分，但從根本上說，程序安定是訴訟制度獨立的價值取向。

學界對程序公正的要素存在不同的意見，但至少在三個要素方面取得了共識，即：（1）法官的中立性；（2）當事人雙方的平等性； （3）訴訟程序的透明性。（注：可參見張令杰：《程序法的幾個問題》，《法學研究》1994年第5期；顧培東：《社會沖突與訴訟機制》， 四川人民出版社1991年版，第90頁；孫笑俠：《兩種程序法的縱向比較》，《法學》1992年第8期；陳桂明：《訴訟公正與程序保障》， 中國法制出版社1996年版，第12～15頁。）當我們對某一項具體的訴訟制度進行功能考察時，發(fā)現(xiàn)某些制度可以從程序的公正和安定去評價。以撤訴制度為例，我國的民事訴訟法第131條第1款規(guī)定：“宣判前，原告申請撤訴的，是否準許，由人民法院裁定?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第144 條規(guī)定：“當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應當受理?！边@樣的規(guī)定，一方面違反了程序公正，原被告雙方訴訟權利義務不平等，原告撤訴無須被告的同意，損害了被告的訴訟利益和實體利益。另一方面，原告可以就同一訴訟請求反復起訴，啟動訴訟程序，破壞了程序的安定。

與程序公正相比，程序安定與訴訟效益重合的場合更多，因為安定本身往往意味著效益。程序的時限性和終結性作為程序安定的要素，同樣也是訴訟效益的要求。國外學者在對放棄責問權、限制撤訴、一事不再理等民事訴訟原則或制度進行原因剖析時，總是把訴訟經(jīng)濟與程序安定結合在一起進行說明。

當然，也存在程序安定與程序公正、效益三者重合的情形。同樣以撤訴制度為例，我國的撤訴制度不僅違反了程序公正，破壞了程序安定，且容易造成濫訴，既造成了當事人的訟累，又使國家的司法資源極大浪費。

但是，這種重合關系只能說明設計某一項訴訟制度時必須充分地考慮其多元的價值取向，并不能說明程序安定不是獨立的價值取向，正如我們不能因為程序公正與效益的重合而否認公正或效益的獨立意義一樣。事實上，不少訴訟制度體現(xiàn)了或主要體現(xiàn)了程序安定的價值取向，甚至存在與訴訟經(jīng)濟沖突的情況。與程序公正的基本要素相比，程序安定的五個基本要素與之很少重合，獨立意義明顯。盡管程序安定與訴訟經(jīng)濟往往相伴而生，但考慮的角度或側重點不同。如果只考慮訴訟經(jīng)濟，法官可能不顧程序的有序性和法定性進行運作。我國的簡易程序和調解制度的程序安定性很弱，甚至是反程序的，卻符合訴訟經(jīng)濟。對于下文將要論述的訴訟一成不變原則、禁止任意訴訟原則等就是僅從程序的安定予以考慮的。因此，我們認為，程序安定有其獨特的價值和要求，應當成為訴訟制度獨立的價值取向。

其次，程序安定是訴訟制度首要的基本價值取向。正如法律的基本價值序列中，安全或秩序總要優(yōu)先于正義和自由一樣，法律自身的安定或秩序要優(yōu)先于法律的正義和效益。拉德布魯赫認為在正義的觀點、方便的觀念和法律的確定性的觀念發(fā)生沖突時，“法律觀點的斗爭的終止要比正義和方便來作出決定更重要?！保ㄗⅲ豪虏剪敽眨骸斗烧軐W》（legal philosophy），第108頁。 轉引自埃德加·博登海默：《法理學-法律哲學和方法》，張智仁譯，上海人民出版社1992 年版， 第162頁。）根據(jù)法律哲學家列卡賽恩斯·謝契斯的意見， 法律的首要價值是安全。如果法律秩序不代表一種安全的秩序，那末它就不是一種法律；但一種非正義的法律卻依然是法律。（注：轉引自埃德加·博登海默：《法理學-法律哲學和方法》，張智仁譯，上海人民出版社1992年版，第187頁。）由此，我們不難得出這樣的邏輯及其結論， 如果法律程序不安定，那么它就不是一種程序，當然也就談不上程序公正和效益；但缺乏公正和效益，即使再專制或者繁瑣的程序卻依然是程序。因此，程序安定是訴訟制度首要的價值取向。

最后，需要指出的是，公正永遠是程序最高或最終的價值目標，而效益則次于安定和公正。總的來說，一部完備的程序法在構思、設計具體程序時，至少應當考慮公正、安定和效益的價值要求。

（二）程序的安定與彈性

但是，程序的安定并不是程序的固定。程序的安定恰恰總是通過程序的固定和彈性之間的協(xié)調得以維持和實現(xiàn)?！耙虼?，彈性不是安定的反對概念，相反地，兩者應該相互聯(lián)系。在一定的范圍內，借助于制度的彈性可以保障其安定性?！保ㄗⅲ篶hristian starck：《法制度的彈性》，載臺灣《中興法學》第42期，第42頁。）對于程序的彈性，我們認為可以從兩個方面去理解，一是指程序規(guī)范的不確定性；二是指程序安定的適當限制。

對于程序規(guī)范的不確定性的角度下之程序的彈性，這并不難理解?！耙苑傻膹椥詰墩J識對象的復雜性、變動不定性和連續(xù)性，以一馭萬，造成法網(wǎng)恢恢、疏而不漏的法律效果。”（注：徐國棟：《民法基本原則解釋》，中國政法大學出版社1992年版，第29頁。）任何法律都需要一定程度的開放性和彈性，程序法自然也不例外。適當?shù)膹椥詶l款的保留，正是保證了程序的安定。同時，為了能適當處理個別事件，也應賦予法官適當?shù)淖杂刹昧繖嘞?。在法院的判決中可否涉及開放性及彈性的維持呢？初看起來，答案是否定的，因為法院應該以法律為標準，評價及裁判他面對的已經(jīng)在過去結束的案件。這樣一項法律裁判必須明確，不允許具有彈性。對此，德國哥廷根大學法學教授克里斯帝·史塔克認為，考慮到法院的裁判理由以及最高法院的裁判在事實上所具有的先例拘束力，就顯出彈性的需要。因此，判決應在記載裁判理由時盡可能謹慎，換言之，維持開放與彈性。（注：christian starck：《法制度的彈性》，載臺灣《中興法學》第42期，第47頁。）

但是，“法律基于作為防范人性弱點的工具之特性必須警惕人”。（注：徐國棟：《民法基本原則解釋》，中國政法大學出版社1992年版，第144頁。 ）程序規(guī)范或程序的這種不確定性或彈性應限制在一個很小的范圍內。與實體法可以用基本原則作為“霸王條款”來彌補法律規(guī)范的不確定性不同，民事訴訟法屬于公法，訴訟行為貫徹表示主義和外觀主義，以“禁止任意訴訟”為原則。法官和當事人的訴訟行為在絕大多數(shù)情況下應有法律明文規(guī)定。過多的彈性條款只能導致法官恣意和當事人對程序的無所適從。

訴訟制度的三大基本價值取向，即公正、安定與效益并不總是配合得非常和諧。一旦在某項程序的設計中，三者發(fā)生了不可調和的沖突，那么，對安定的適當犧牲有時也成為一種必要。這樣的情形往往發(fā)生在安定與公正直接沖突或者安定的局部損害能換來極大的效益的場合。比如說，既判力軟弱勢必造成程序的不安定，但我們不能因為程序的安定，而使一方當事人在任何有正當理由的情況下都失去重新獲取公正審判的可能。因此程序安定的適度限制或者彈性是必要的。如果僅僅出于安定的理想，而拋卻公正和效益，只能使程序變得固定僵化，最終走向了“惡法亦法”的極端。

（三）程序安定在民事訴訟法中的運用

當我們審視世界各國傳統(tǒng)的民事訴訟法理論和現(xiàn)行民事訴訟程序時，可以發(fā)現(xiàn)一些原則或制度正是以程序安定為價值理想而設計的。透過對這些原則或制度的剖析，反思我國的民事訴訟的理念、立法和實務，這也是本文的目的之一。

1.訟爭一成不變原則（注：本節(jié)參考沈達明編著：《比較民事訴訟法初論》（上冊），中信出版社1991年版，第114頁。）

訟爭一成不變原則（immutalilit du iitige ）是指訴訟程序一旦開始，程序的各個因素（包括當事人、訴訟標的和理由）及其框架不得改變。例如不能由第三人替代當事人，不得改變原先的訴訟標的或者提出訴訟請求。當事人有決定訴訟結構的自由，但一旦確定就應該保持下去直到訴訟結束。訟爭確定的時間通常是在起訴人接到對方的答辯狀之后。訟爭一成不變原則的設立就是為了保持程序的安定，防止當事人提出新的請求去阻礙或推遲程序的展開。訟爭一成不變原則同樣適用于法官。法官的判決不得超過當事人的請求，亦不能不包括所有訴訟請求。法官不能主動地更換和追加當事人。

《法國新民事訴訟法典》禁止當事人在一審或上訴程序提出新的請求，但為了避免多次訴訟而允許提出追加請求和反請求，其條件是必須與原請求有關聯(lián)，且應及早提出，便于對方辯論，而不是拖延訴訟的手段。

盡管出于“糾紛一次解決”即訴訟經(jīng)濟的考慮，世界各國對此原則有所突破和發(fā)展，但在我國，法官可以主動地更換和追加當事人、而當事人在訴訟中可以任意地變更訴訟請求的做法走得太遠，值得我們檢討。

2.應訴管轄和管轄恒定原則

應訴管轄是指在第一審中只要沒有專屬管轄規(guī)定，即使違反管轄規(guī)定的訴訟，如果被告不提出異議就應訴本案，這等于表態(tài)承認接受該法院的審判，如同有協(xié)議一樣，于是該法院就對之產(chǎn)生了管轄權。其目的在于程序的安定。我國法律雖沒有明確規(guī)定應訴管轄，但在管轄異議中有所涉及。一般認為當事人提出管轄權異議的時間應在法院開始實體審理之前。這樣，法院對當事人提出的異議進行審查后，不論本院是否有管轄權，都不會影響案件的審理和程序的安定。

管轄恒定原則是指第一審法院對案件有無管轄權，以提起訴訟為準。提起訴訟時，受訴法院有管轄權，案件就自始至終由其管轄，其后情況變化，不影響受訴法院的管轄權。否則，程序將無法保持安定。我國《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》的通知中規(guī)定“案件受理后，受訴人民法院的管轄權不受當事人住所地、經(jīng)常居住地變更的影響”，這正是對管轄恒定原則的規(guī)定。（注：我國民事訴訟法第36條關于移送管轄的規(guī)定，也可視為程序安定的要求。）

3.限制撤訴原則

對于撤訴的法律后果，尤其是撤訴后是否可以再起訴，是理論界有爭議的問題。一種觀點認為，撤訴所放棄的不只是訴訟上的權利，而且也包括其在實體上的權益，因此應當規(guī)定撤訴后即喪失再次起訴的權利。但更多的人主張，撤訴所放棄的只是請求法院對其與被告之間的爭議進行裁判的權利。原告撤訴后，盡管其不再是訴訟法律關系的主體，但在實體法律關系中，他仍然是享有權利、承擔義務的民事法律關系的主體。因此，其仍享有提起訴訟的權利。

我們贊成第二種觀點的理由，但主張予以適當?shù)南拗?。理由在于，如果原告總是就同一案件通過起訴頻繁地啟動訴訟程序，就會使程序處于極不安定的狀態(tài)之中。事實上，世界各國對撤訴以及撤訴后是否允許再起訴大多有限制性的規(guī)定。在英國，原告在被告送過答辯書之后申請撤訴的，主審法官在給予許可時，一般以此作為要求原告就同一請求不得再行起訴的條件。（注：沈達明編著：《比較民事訴訟法初論》（下冊），中信出版社1991年版，第167頁。）美國法規(guī)定， 假如原告曾在任何聯(lián)邦法院或者州法院自動撤回訴訟，那么同一要求的任何訴訟，將被告作為已就實體權利作了審理和判決，即按“一事不再理”原則處理。（注：米爾頓·德·格林：《美國民事訴訟程序概論》，江偉譯，法律出版社1988年版，第151頁。 ）日本則規(guī)定原告的撤訴需經(jīng)過被告的同意，并且“對本案已作出終局判決后撤回訴訟的，不得再提起同一訴訟?！保ㄗⅲ喝毡久袷略V訟法第237條，參見兼子一、 竹下守夫：《民事訴訟法》，白綠鉉譯，法律出版社1995年版，第301頁。 ）但我國對撤訴后的起訴則無任何限制，這顯然不利于程序的安定。具體的限制方法，可否從三個方面進行？一是規(guī)定撤訴需要經(jīng)過被告方的同意；二是原告撤訴后，應承擔被告方的損失包括精神損害。但被告自愿放棄的，不在此限；三是對撤訴后的起訴次數(shù)進行限制。

4.禁止任意訴訟原則和訴訟契約（注：參見拙文《訴訟契約論》，《清華法律評論》第2卷（1999年4月）。）

禁止任意訴訟原則（verbot des kon ventional processes）是指訴訟程序的審理方法及其順序、訴訟行為的方式與要件等均由法律加以規(guī)定，不許當事人任意變更。此原則的理由在于：如果允許當事人任意變更，法院的工作效率與程序的安定性將無法得到保證。禁止任意訴訟原則總是作為否定訴訟上存在合意即訴訟契約（prozeβ vertrag ）的理由而出現(xiàn)的。所謂訴訟契約，是指私人之間以直接或間接地以對現(xiàn)在或將來出現(xiàn)的民事訴訟或強制執(zhí)行施加某種影響，并引發(fā)一定法律效果為目的的合意。（注：兼子一：《關于訴訟合意》，《民事訴訟法研究》第1卷，第239頁。）

篇10

關鍵詞： 多媒體；民事訴訟法；教學

中圖分類號：DF 72文獻標識碼：A

當代科學技術為我國高等教育教學方法的改革與完善提供了重要的技術保障，多媒體教學就是其中重要的表現(xiàn)形式。教育部在《關于進一步加強高等學校本科教學工作的若干意見》中指出：“國家重點建設的高等學校所開設的必修課程，使用多媒體授課的課時比例應達到30％以上，其他高等學校應達到15％以上。”具體到法學本科教學，應當注重多媒體教學的應用，完善教學方法、提高教學質量。為此，及時總結、交流多媒體在本科民事訴訟法學課程教學中應用的理論和實踐經(jīng)驗，對于提升本科民事訴訟法學教學質量具有積極的意義。

一、多媒體應用于本科民事訴訟法學課程教學的必要性

多媒體應用于本科民事訴訟法學課程教學的必要性集中體現(xiàn)在它具有教學手段的先進性，教學效果的顯著性，能極大地滿足現(xiàn)代社會對法學專業(yè)本科實踐應用與創(chuàng)造型人才的現(xiàn)實需求等方面。

（一）本科民事訴訟法學課程教育中實施多媒體教學的先進性

1. 多媒體教學提高了本科民事訴訟法學課程教學信息的集成度

本科民事訴訟法學課程教學實踐表明，民事訴訟實踐與民事訴訟理論是民事訴訟法學中并行不悖的教學內容。如何將民事訴訟司法實踐狀況在教學中直觀表述出來，一直是本科教學中的一個難點課題。傳統(tǒng)的方式是教師口述案情或向學生發(fā)放案卷文字材料，但這些方式很難讓學生直觀地體驗案例中的民事訴訟事實與法律問題?？茖W實驗數(shù)據(jù)證明，人類獲取得信息83%來自視覺，11%來自聽覺，這兩個加起來就有94%，還有3.5%來自嗅覺，1.5來自觸覺，1%來自味覺［1］。

可見，以往教師講、學生聽的“講座式”形式單一的教學方式，容易抑制學生大腦皮層的興奮,使大腦疲勞。而多媒體技術不僅能把民事訴訟課程內容尤其是司法以文字、圖形、圖像等不同的媒體信息組合成一個有機和完整的多媒體信息，而且能夠把不同的輸入設備（如掃描儀、數(shù)碼相機等）、輸出設備（顯示器、投影儀、打印機等）、存儲設備（如硬盤、軟盤、光盤、優(yōu)盤等）和傳輸設備（如電纜、光纜等）集成在一起，形成一個整體?；谶@種能夠對信息進行多通道獲取、存儲、組織與合成的特點，多媒體在教學過程中實現(xiàn)了教學方式的多元化、教學內容的生動化、教學情境的形象化、教學氣氛的活潑化；還能寓教于樂，全面激發(fā)學生的學習熱情，充分調動其積極性，提高其理解力，拓展其思維空間，開發(fā)其潛能，使他們真正成為學習的主體，變被動學習為主動學習。正是利用多媒體教學中信息的集成性，從而使教學過程也更形象、多元與生動，多媒體教學也越來越受現(xiàn)代教育的歡迎。

2. 多媒體教學增強了本科民事訴訟法學課程教學的交互性

如果說民事訴訟法學課程信息的集成性是本科民事訴訟法學多媒體教學的表征的話，那么其交互性則是本科民事訴訟法學多媒體教學的靈魂。因為多媒體技術不是各種信息的簡單集合，而是一種把文本(Text)、圖形(Graphics)、圖像(Images)、動畫(Animation)和聲音(Sound)等形式的信息結合在一起，并通過計算機進行綜合處理和控制，能支持完成一系列交互式操作任務的信息技術。在民事訴訟法學多媒體教學中，我們可以根據(jù)需要，合理地改變民事訴訟法學課程信息的表現(xiàn)結構，實現(xiàn)師生對教學信息的主動選擇、控制并得到及時反饋。它將傳統(tǒng)教學信息交流的單向性（例如“講座式”授課方式），變?yōu)殡p向性（對話討論的實踐性授課方式）甚至多向性，改學生聽課被動狀態(tài)為學生學習研究與創(chuàng)造的主動狀態(tài)，充分實現(xiàn)了師生對課程教學信息的主動選擇、控制與及時反饋；而且，在民事訴訟法學多媒體教學中，教學信息的交互性不僅表現(xiàn)在教學內容（信息）的控制、組織、傳輸，更重要的是能對教學信息內容和形式進行分解、加工、改造、轉換、新建，創(chuàng)造出一種新的信息內容和形式，并從這些變化中獲得新的知識或驗證知識?，F(xiàn)在教育界正在嘗試的運用多媒體人機交互性強的特性進行的“發(fā)現(xiàn)式教學”是其他教學方式所無法比擬，這對學生的素質教育、技能訓練，乃至創(chuàng)造性思維能力的培養(yǎng)具有積極的意義。這就是完整意義上的本科民事訴訟法學多媒體教學，也是其應用價值之所在。

3. 多媒體教學實現(xiàn)了本科民事訴訟法學課程教學資源共享

由于現(xiàn)代信息技術已經(jīng)實現(xiàn)了即時通訊和跨地域通訊，因此，依托于網(wǎng)絡發(fā)展的多媒體教學技術使課程教學內容可以在短時間、大范圍內互通有無，共享資源，實現(xiàn)共贏，進而節(jié)省了教學成本，提高了教學效果。這種優(yōu)勢在民事訴訟法學課程多媒體教學中則體現(xiàn)得更加充分：在多媒體課件的制作過程中，教師、學生以及專業(yè)的多媒體制作者可以通過各種類型的課程信息，如傳統(tǒng)紙質出版物、影視媒體、網(wǎng)絡及時找到自己需要的教學資源，對多媒體課件應用方式方法進行討論，激發(fā)靈活運用多媒體的靈感，對自己需要的教學內容進行學習與探討；通過教學視頻，學生可隨時從服務器上下載并回放教學的整個過程，進行在線學習；在“Internet教室”、“遠程教育系統(tǒng)”中，學生可以學習各種網(wǎng)絡民事訴訟法學課程知識，實現(xiàn)了教與學、實時或非實時交互式的聯(lián)系，突破了傳統(tǒng)教育的模式，打破了教學時空，實現(xiàn)了教育資源共享，促進了開放的教學體系的構建?？梢?，多媒體教學依托網(wǎng)絡建設，共享優(yōu)質教學資源，搜集最新、最權威的資料，為教學的高效進行提供了充實的物質保障，更能適應現(xiàn)代社會發(fā)展的需要。

（二）多媒體教學在本科民事訴訟法學課程教學效果方面的顯著性

由于多媒體教學在民事訴訟法學課程教學中的先進性，在本科民事訴訟法學教學實踐中，應用多媒體教學能夠顯著地提高課程教學效果。

1. 有助于本科學生牢固掌握民事訴訟法學基礎理論

任何一門學科都有其深厚的理論基礎為支撐。法律，作為公平正義之象征，權利救濟之最后保障，規(guī)則生長之源泉，秩序維系之后盾及社會運作之保障同樣具有其厚實的理論基礎。正如法學專業(yè)高等教育培養(yǎng)目標所指出的，具備一定的法學理論素養(yǎng)是受高等教育者區(qū)別于一般法律工作者的主要特點之一，因此，法學理論知識就成為主要教學內容之一；同時，這也是培養(yǎng)法學理論人才，使其具有較高法學理論修養(yǎng)、能夠從事法學理論工作的人所必需的?！耙粋€社會不可缺少法學專家。他們對于法律的精深研究是一個國家和社會法律乃至社會進步的基礎與動力，是一國法治的理論保障。沒有法學專家的社會，必然是法律停滯的社會，是法律落后于時代的社會?！保?］

然而，由于法學理論博大精深，學派林立，學術爭鳴紛呈，學生如果不能對所學課程法學理論進行系統(tǒng)理解，就易于出現(xiàn)對法律事務包括國家司法考試試題的解答僅僅停留于就事論事的層面，而難以上升到法理學的高度來分析、解決問題。具體到民事訴訟法學來說，其龐大的理論體系、瑣碎繁多的法律程序規(guī)則如何能被本科學生理會和掌握也是此課程教學難點。將多媒體教學引入到民事訴訟法學教學中來，則可以從一定程度上解決此類問題。如前所述，多媒體教學信息的集成性決定了信息的多元化，圖文并茂與聲像俱佳，能向學生提供形式多樣、功能各異的的感性材料。形象生動的畫面，逼真的情境，把學生帶入了接近現(xiàn)實真實的環(huán)境（民事糾紛現(xiàn)場、庭審現(xiàn)場），讓學生主動探索，與當事人同步思維，使學生深刻理解當事人在民事糾紛與訴訟（特別是一些災難性事件，如重大交通事故賠償、環(huán)境污染糾紛、嚴重醫(yī)療事故糾紛）中承受的巨大物質與精神壓力，深刻感觸法律的精神，并進而培養(yǎng)自己的民事法律應用技能。

2. 有助于提高本科學生民事訴訟的實踐能力

民事訴訟法學作為一門理論與實踐并重的學科，其在現(xiàn)實生活中的實踐應用是該學科重要的研究內容與教學內容，對民事訴訟實踐性內容（個案）的關注不僅僅是本科民事訴訟法學課程案例教學法的表現(xiàn)形式，而且也是提高學生民事訴訟實踐思維與技能的關鍵。在就業(yè)壓力不斷增長的今天，法學教育目標面臨著轉型，對我國的法學教育提出了新的要求：“教育理念應當從單純重視法學家型教育轉向法學理論和法律技巧并重的綜合型教育，在法學本科階段，應當培養(yǎng)學生初步的法學思維方式和理念――法學理論和法律技藝并重，訓練學生的專業(yè)技能，包括解決問題能力，法律推理能力，法律研究能力，事實調查能力，交流、咨詢、談判、涉訟，其他爭端解決程序和處理法律事務能力，發(fā)現(xiàn)并解決道德困境能力，自我完善和發(fā)展能力、創(chuàng)新能力、競爭能力?！保?］

應用多媒體進行案例教學，民事訴訟原理與立法規(guī)定可以通過真實的個案影像與師生案例討論、模擬審判活動動態(tài)模擬顯現(xiàn)出來，有效呈現(xiàn)重點、難點；易于學生參與和師生互動；無限重復，加強記憶，克服遺忘；真正讓學生“動”起來，實現(xiàn)對民事訴訟法學知識信息學習的眼、耳、口、手、腦的“全頻道”接受、“多功能”協(xié)調、“立體式”滲透。運用多媒體課件組織教學，可以優(yōu)化民事訴訟法學課堂教學過程，增強課堂教學效果。

3. 有利于本科學生構建開放的民事訴訟法學課程知識體系

隨著因特網(wǎng)技術的迅速推廣，多媒體技術的發(fā)展也進入一個新的階段，多媒體教學方式也經(jīng)歷著革命性的變化，這些新穎的學習方式已成為人們進行學習的高效率方式。具體而言，多媒體教學方式可以分為以下三類：“課堂教學模式”的多媒體教學環(huán)境，“個別化自主式學習模式”多媒體教學環(huán)境和“遠程教學模式”多媒體教學環(huán)境。在這樣的技術設備的平臺上，民事訴訟法學多媒體教學擺脫了傳統(tǒng)課堂教學的限時、限地、限師生人數(shù)、限教學內容的束縛，使有形教學空間無限擴大，本科學生可以根據(jù)自己的特長、愛好以及學科學習的基本要求，借助民事訴訟法學多媒體教學技術與方式，預習、學習、復習與鞏固自己的民事訴訟法學課程知識，并在此過程中，培養(yǎng)自己開放的知識體系。

（三）民事訴訟法學課程多媒體教學能夠極大地滿足社會對具有實踐型知識結構的法學本科畢業(yè)生的需求

目前，在校本科學生一般不具備民事訴訟實踐的經(jīng)驗，由于多種因素的限制，他們也不可能在大學本科階段就到社會上去進行長時間的實踐活動。如何在學校法學專業(yè)課程教學中為學生提供了解社會，適應社會的專業(yè)應用能力訓練，是我國高校法學教學的一項重要任務。在教學實踐中，民事訴訟法學與其它學科課程教學推進多媒體教學，教師就可以把自己收集的典型案例或自己辦理（訴訟）過的案件材料、解答過的咨詢案件材料與同學們分享，使同學們在分析討論民事訴訟案件的過程中，熟悉法律程序的運作，鍛煉法律思維，全面提高法學實踐應用能力。其中，民事訴訟案例的多媒體教學能夠真正實現(xiàn)“發(fā)現(xiàn)式教學法”，它根據(jù)學生已有的認知結構特點設定問題，讓學習者帶著疑問學習、探索；教師可以根據(jù)案例影像提出假設，引導學生尋求解決民事案件的思路和方法，并通過案件審理結果檢驗學生的學習效果?？傊袷略V訟法學多媒體教學有助于提高學生的分析判斷能力、邏輯思維能力、鉆研求知能力及解決問題能力；可以將學習理論知識與增強實踐應用能力有機地統(tǒng)一起來，將信息交流與開發(fā)智能有機地統(tǒng)一起來，這樣更符合現(xiàn)代高等法學教育的新思想、新觀念，極大地滿足社會對有創(chuàng)新精神的高素質法學人才的需求。

二、多媒體教學應用于本科民事訴訟法學課程的現(xiàn)實基礎

本科民事訴訟法學課程教學實踐證明，多媒體在本科民事訴訟法學課程教學中具有現(xiàn)實基礎。

（一）高校本科民事訴訟法學課程具備了應用多媒體教學的技術保障

1．多媒體技術設施

在技術設施上，大多數(shù)學校本科教學使用的各類型教室（大、中、小教室）均安裝了多媒體教學的基本單元設備，即電腦、投影儀、顯示屏、音箱與網(wǎng)絡連接設備。這樣就為授課教師在課堂教學中開展多媒體教學提供了堅實的技術平臺。

2．校園網(wǎng)絡

與教室內多媒體教學設施建設的同時，校園網(wǎng)絡建設為民事訴訟法學課程教學提供了“校園民事訴訟教學視頻（例如民事訴訟案例影像、法庭實況影像等）”、有些高校還建立了民事訴訟法學課程“Internet教室”、建立了“遠程教育系統(tǒng)”為師生教學活動提供了更為寬廣的技術支撐與應用空間。

（1）民事訴訟法學課程校園網(wǎng)。在校園網(wǎng)（局域網(wǎng)）中，流媒體技術具體可以應用在在線學習、網(wǎng)上教學與培訓和娛樂休閑等方面。其中，民事訴訟法學課程在線學習就是使用實時采集和的方式，配合流媒體技術利用校園網(wǎng)來現(xiàn)場直播課堂教學，學生在校園網(wǎng)的任何一個接入點都能實時觀看，使學生擁有最大的學習自；民事訴訟法學課程校園網(wǎng)絡教學則是利用了流媒體技術制作的網(wǎng)頁型教學課件的流暢性，學生上網(wǎng)即可學習民事訴訟法學課程。

（2）民事訴訟法學課程遠程教育。網(wǎng)絡遠程教學最大的優(yōu)點就是其跨時空性，讓人有“天涯若比鄰”的感覺，流媒體的應用豐富了多媒體的內容，課堂教學、網(wǎng)絡教學、視音頻點播、學習輔助，老師間交流，極大地豐富了遠程教育資源，對網(wǎng)絡遠程教學的推廣有著積極的促進作用。這就在技術范疇上實現(xiàn)了民事訴訟法學課程教與學實時或非實時交互式的聯(lián)系，突破傳統(tǒng)教育的模式，打破教學時空，實現(xiàn)教育資源共享，構建與完善民事訴訟法學課程開放性的教學體系。

（二）教學實踐為本科民事訴訟法學多媒體教學提供了經(jīng)驗

在多媒體教學中，多媒體課件體系的建立與實踐應用與多媒體教學設施建設同等重要。在建立民事訴訟法學多媒體課件體系過程中，教師是最為關鍵的主體。依據(jù)實施多媒體教學的實踐經(jīng)歷，筆者認為，建立高質量的本科民事訴訟法學課程多媒體教學課件體系必須把握以下要點：

1．保證本科民事訴訟法的學課程多媒體課件編寫的資金與技術投入

編寫高質量的民事訴訟法學課程多媒體課件系統(tǒng)，需要資金投入與技術投入。例如，筆者在教學實踐中，購置了攝像機、數(shù)碼相機、錄音設備，適時更新了電腦軟硬件配置，添置了掃描儀和打印機。有了這些設備，就能為收集民事訴訟法學多媒體課件素材、編輯高質量的幻燈片課件內容提供了物質技術保障。同時，筆者購置了必要的多媒體教學書籍、多種多媒體影像教學光盤，學習多媒體技術，與同行交流多媒體教學經(jīng)驗，在此過程中，積累和提高了多媒體教學的技術知識與應用技能。

2．收集與整理民事訴訟案例影像資料的編輯素材

編寫高質量的民事訴訟法學課程多媒體課件，還需要有大量的典型的課件素材。收集與購置民事訴訟影像出版物、視頻資料是積累課件原始素材的重要方式。例如，筆者在本科教學過程中，收集與購買了《中國法庭》、《中國庭審控辯技巧》、《中國大案偵破實錄》、《美國聯(lián)邦地方法院民事訴訟流程》、《法網(wǎng)邊緣》等VCD和DVD影像資料；同時，根據(jù)民事訴訟法學課程特點收集與編輯最新的典型的民事訴訟案件影像資料也是十分必要的積累課件素材的途徑。筆者利用CD、DVD光盤編輯、整理了數(shù)百個社會實踐中各類民事糾紛與訴訟案例影像素材資料。這些課件素材為筆者針對不同的教學對象（本科、碩士研究生或在職司法干部），編輯有針對性的民事訴訟法學課程多媒體課件提供了有力的幫助。

3．按照學校教學任務與教學規(guī)律制作本科民事訴訟法學課程教學課件

（1）在授課前，嚴格按照有關學校教務處規(guī)定的本科民事訴訟法學教學課時，編寫完成教學大綱、授課講稿、教案與教學日歷。[參見西南政法大學職業(yè)教育學院2003年印制，黃宣編寫的《民事訴訟法學教學大綱》。并可在西南政法大學教務處網(wǎng)絡上查詢黃宣編寫的《本科民事訴訟法學課程教學日歷》等課程文字資料。]在此基礎上，將課程講授的重點、難點內容按教學日歷進程編寫好授課內容的文字幻燈片課件。

（2）在完成民事訴訟課程教學文字幻燈片的基礎編寫工作的同時，授課老師應當應用多媒體技術的非線性編輯系統(tǒng)，編寫民事訴訟法學課程聲音、圖片以及案例影像的幻燈片課件。多媒體技術非線性編輯系統(tǒng)利用電腦硬盤作為存儲介質，記錄數(shù)字化的視音頻信號，實現(xiàn)隨時、隨地、多次反復地編輯和處理。我們可以利用多媒體技術非線性編輯系統(tǒng)，依托網(wǎng)絡及時地傳輸、下載民事訴訟案件視頻文件，查詢、管理民事訴訟法學課程視頻資源。此外，多媒體非線性編輯系統(tǒng)所采用的開放式結構也使教師可以按照不同的教學任務要求重新組織民事訴訟法學課件信息，增加、刪除或修改相關內容。

4．在教學實踐中不斷提升本科民事訴訟法學多媒體課件質量

（1）提升教師個人使用的民事訴訟法學課程多媒體課件質量 民事訴訟法學課程多媒體課件是否能在特定教室的師生教學環(huán)境中達到最佳教學效果，需要教師根據(jù)各個教室的空間大?。ù?、中、小教室）、多媒體設施的顯示效果在教學前或教學進程初期進行必要調整。例如，在投影效果欠佳的多媒體教室，課件幻燈片模版底色宜為白色、文字顏色為紅色或黑色，幻燈片標題文字字體為40級字體以上，文本字體在32級至40級字體之間并將字體加粗，這樣可以保證學生在教室的不同方位，相隔不同距離均能看清楚教學重點、難點內容。

（2）制作民事訴訟法學課程網(wǎng)絡課件 民事訴訟法學課程網(wǎng)絡課件是根據(jù)高等院校本科民事訴訟法學預定的教學目的，對民事訴訟法學課程教學內容經(jīng)過教學設計，以網(wǎng)頁形式組織多媒體元素完成制作并運行在網(wǎng)絡環(huán)境下的教學軟件。民事訴訟法學課程網(wǎng)絡課件作為遠程學習者最基本的課程學習資源，最大限度的體現(xiàn)了現(xiàn)代教育的跨時空性、開放性、交互性、可控制性以及時效性，易于激發(fā)學生對民事訴訟法學課程的學習興趣和提供豐富的學習內容，使得老師通過網(wǎng)絡多媒體手段進行民事訴訟法學授課和從事相關的教學活動更加便利。

三、本科民事訴訟法學課程多媒體教學中應當注意的幾個問題

（一）應當注意明確教師在多媒體教學中的主導地位

在本科民事訴訟法學多媒體教學中，應當明確教師的主導地位。雖然多媒體教學介入課堂，打破了傳統(tǒng)的教師單一口述的灌輸式、講座式教學模式，但是，多媒體教學的作用是輔的，不是教學主導方式，更不能代替教師。運用多媒體的出發(fā)點和落腳點還是為了提高課程教學效果。教師不能過分依賴多媒體教學。作為教師，應把握住自己在民事訴訟法學教學中的主導地位和作用，精心設計教案，科學配置教學時數(shù)與各種類型的教學資料。惟有如此，多媒體教學才會更加科學合理。例如，在民事訴訟法學多媒體教學中，作為傳統(tǒng)課堂教學象征的黑板（白板）仍是多媒體教學無法替代的。首先是黑板即時重現(xiàn)力強，隨寫隨看，內容還可以方便地增刪。教師在使用民事訴訟法學課程多媒體教學的過程中，有時會有突然而至的靈感，這些靈感往往是教學藝術的動人之處，激發(fā)出教師課堂教學中的閃光點，借助黑板（白板）的板書，教學中的“靈感”就會得到充分展示并積極地影響學生（幫助其更好的學習與應用課程知識）。另外，好的手工板書還具有使民事訴訟法學教學內容更為明晰并體現(xiàn)教師教學個人風格的作用。

（二）應當注意解決多媒體教學與實踐教學的其它方法之間的銜接問題

多媒體教學是本科民事訴訟法學課程實踐教學方法體系的一個重要形式，而不是惟一方式。僅以多媒體課件內容展示、講解為惟一方法進行民事訴訟法學課程教學是不可取的。雖然高質量的多媒體課件具有整合民事訴訟法學實踐教學多種方式的優(yōu)點，但諸如學生案例討論、觀摩（旁聽）法院民事庭審活動、模擬民事審判、訴訟個案辯論比賽等“實踐教學方法”也是必不可少的［4］。所以，在民事訴訟法學多媒體教學過程中，教師應當注意解決多媒體教學與學生參與的其它實踐教學方法的銜接問題，使本科民事訴訟法學課程在當代科學技術平臺上形成完善的教學方法應用體系。

（三）注意解決多媒體教學與聽課學生人數(shù)過多的問題

保證老師與學生教與學交流溝通的有效性是本科民事訴訟法學多媒體教學中應當注意解決的又一重要問題。教學理論與實踐證明，法學本科民事訴訟法學課程授課班次聽課學生規(guī)模不宜太大。是很難實施系統(tǒng)的包括多媒體教學在內的實踐教學方法，特別是同學們難以對民事訴訟案例分析思考中進行發(fā)言討論，教學互動性低，進而使教學效果（包括教師教學的水平、學生對課程學習收獲與考試成績等方面）難以得到保證。在大班進行民事訴訟法學多媒體教學，授課教師只能扮演純粹的演講者的角色，而難以對學生在實踐教學中遇到的問題進行面對面的具體指導與評價，所以，法學本科民事訴訟法學課程實施多媒體教學方法，應當以小班（聽課學生在30人左右）或中班（聽課學生在60人左右）為教學班次展開。

參考文獻：

［1］劉夢琦.發(fā)揮多媒體教學網(wǎng)絡的特點進行自然教學［EB/OL］..

［2］卓澤淵. 法治進程中的法學教育與法律人才［EB/OL］. 省略/books/fanlun/13.htm.

［3］謝寧.我國法學教育的傳統(tǒng)與革新［A］.付子堂.高等教育理念與質量建設研究文集［C］.北京：高等教育出版社，2006：72.

［4］ 黃宣.論民事訴訟法學課程實踐教學模式［J］.法商研究.1999，（增刊〈慶祝50周年論文集〉)：56-57.黃宣.論素質教育與本科民訴法學課程教學方法［J］.西南政法大學學報.2004，（2）：100-104.

Multimedia Teaching in the UndergraduateCourse of Civil Procedural Law

HUANG Xuan, ZHANG Jie(Southwest University of Political Science and Law, Chongqing 400031, China)