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篇1

【關(guān)鍵詞】 醫(yī)院會計制度; 會計信息; 會計科目

一、引言

現(xiàn)行《醫(yī)院會計制度》自1998年頒布實施以來,對規(guī)范醫(yī)院的財務(wù)管理、提高醫(yī)院的會計核算質(zhì)量,均起到了很好的作用,但也逐漸顯現(xiàn)出不足及局限,亟待改革和完善。財政部最新頒發(fā)的《醫(yī)院會計制度》(征求意見稿)中(以下簡稱《新制度》),針對當(dāng)前醫(yī)院會計實務(wù)中存在的突出問題,對現(xiàn)行醫(yī)院會計制度進(jìn)行了全面修訂?！缎轮贫取芳冉梃b了醫(yī)院會計的國際通行做法,同時也考慮了醫(yī)院改革和發(fā)展的實際需要,有效地提高了醫(yī)院會計信息質(zhì)量。

但筆者認(rèn)為《新制度》仍有待完善。醫(yī)院會計核算的主要目的是為政府、醫(yī)院管理層及其他相關(guān)利益主體提供真實完整的會計信息,而企業(yè)會計準(zhǔn)則作為目前比較成熟、全面及規(guī)范的會計準(zhǔn)則體系,在許多方面可供醫(yī)院會計借鑒,從而為日益擴大的醫(yī)院經(jīng)濟(jì)活動提供有用的會計計量、確認(rèn)方法。同時,醫(yī)院會計借鑒企業(yè)會計準(zhǔn)則,主要是為了更加真實地反映醫(yī)院的資產(chǎn)負(fù)債狀況和運營情況,對醫(yī)院經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)進(jìn)行核算、監(jiān)督,這與新醫(yī)改方案強調(diào)醫(yī)院的公益性是不沖突的。

二、完善醫(yī)院財務(wù)會計報告體系,提高會計信息披露的完整性

《新制度》根據(jù)目前醫(yī)院會計報告體系不完整、報表設(shè)計及格式不利于反映醫(yī)院真實的經(jīng)營狀況等問題,已將原來的“收入支出總表”改為“收入費用表”,同時增加了現(xiàn)金流量表、預(yù)算收支表、基建投資表及報表附注,提供了完善的財務(wù)報表體系,但仍需進(jìn)一步改進(jìn),以提供更完整的信息。

(一)收入費用表中單列“專項補助”

新醫(yī)改方案提出,要“建立政府主導(dǎo)的多元衛(wèi)生投入機制,明確政府、社會與個人的衛(wèi)生投入責(zé)任”,同時“基本醫(yī)療服務(wù)價格按照扣除財政補助的服務(wù)成本制定,體現(xiàn)醫(yī)療服務(wù)合理成本和技術(shù)勞務(wù)價值”。因此有必要在報表中體現(xiàn)政府對醫(yī)院的投入情況。建議在收入費用報表的“收入”、“費用”、“本期盈余”中分別單列“專項補助收入”、“專項補助支出”及“專項補助盈余”,以利于體現(xiàn)政府對醫(yī)院的投入,真實反映醫(yī)療服務(wù)價格和經(jīng)營盈余。

(二)增加現(xiàn)金流量表“附表”

開展醫(yī)療業(yè)務(wù)活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流才是醫(yī)院穩(wěn)定的現(xiàn)金流。建議增加現(xiàn)金流量表附表,詳細(xì)披露將本期盈余調(diào)節(jié)為業(yè)務(wù)活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量的信息,將非常規(guī)因素對業(yè)務(wù)活動現(xiàn)金流的影響逐一列示。

(三)增加對合并會計報表、分部報告的相關(guān)規(guī)定

隨著醫(yī)療行業(yè)的不斷發(fā)展和醫(yī)療環(huán)境的變化,新醫(yī)改方案提倡“有條件的大醫(yī)院按照區(qū)域衛(wèi)生規(guī)劃要求,可以通過托管、重組等方式促進(jìn)醫(yī)療資源合理流動”;同時隨著醫(yī)院科研業(yè)務(wù)的發(fā)展,許多大型綜合性醫(yī)院也不斷成立下屬的分院、醫(yī)學(xué)研究所等,形成擁有各類研究所、各區(qū)分院形成的醫(yī)院集團(tuán)。為完整反映整個醫(yī)院集團(tuán)及各分院、研究所的資產(chǎn)及經(jīng)營狀況,建議醫(yī)院會計制度增加合并會計報表、分部報告的相關(guān)規(guī)定。對于醫(yī)院下屬的、具有獨立法人資格的研究所及分院等,按照實質(zhì)重于形式的原則,符合控制定義的,建議納入合并財務(wù)報表范圍,并對合并報表的編制和列報制定規(guī)則。同時,建議借鑒企業(yè)會計準(zhǔn)則,結(jié)合醫(yī)院內(nèi)部管理的需要,披露各分院(非獨立法人)信息,至少應(yīng)包括分院收入、費用及盈余等會計信息,從而有助于醫(yī)院主管部門及醫(yī)院管理者了解各分院的經(jīng)營狀況。

三、完善會計科目體系

《新制度》對目前的醫(yī)院會計科目體系進(jìn)行了修訂、補充及完善,改動較大,增強了會計信息的完整性。為了更好地反映和控制醫(yī)院的全部經(jīng)濟(jì)活動,建議補充以下內(nèi)容。

(一)資產(chǎn)類

1.明細(xì)固定資產(chǎn)分類科目

《新制度》為了真實反映資產(chǎn)價值、合理確定醫(yī)療成本,對固定資產(chǎn)的核算和會計科目進(jìn)行了徹底的修改,取消了固定基金、修購基金等科目,規(guī)定計提固定資產(chǎn)折舊,折舊額分期計入相關(guān)成本費用,但對固定資產(chǎn)的分類沒有細(xì)化,而現(xiàn)行制度規(guī)定固定資產(chǎn)只有“房屋及建筑物、專用設(shè)備、一般設(shè)備、其他固定資產(chǎn)”四類,連交通運輸工具都沒有單列。除了醫(yī)院財務(wù)人員之外,大部分報表使用者難以從字面上判斷后三類是如何劃分的。建議予以明確、統(tǒng)一,可參照企業(yè)會計準(zhǔn)則對固定資產(chǎn)進(jìn)行分類,重新設(shè)置固定資產(chǎn)二級科目。

2.增設(shè)基建工程與基建撥款明細(xì)科目

《新制度》將基建會計納入大賬,提高了醫(yī)院會計信息的完整性。《新制度》設(shè)置了“基建撥款”和“基建工程”兩個總賬科目來核算《國有建設(shè)單位會計制度》中資金來源類科目和資金占用類科目所核算的內(nèi)容,但部分業(yè)務(wù)仍缺乏明細(xì)科目核算,建議參考《國有建設(shè)單位會計制度》、《國有建設(shè)單位會計制度補充規(guī)定》(財會字[1998]17號)和《基本建設(shè)財務(wù)管理規(guī)定》(財建《2002》394號文)的規(guī)定進(jìn)行補充,以使醫(yī)院基建的會計核算更清晰、完善。

(1)建議在“基建工程”下增設(shè)“待核銷基建支出”科目,用來核算基建工程在建設(shè)過程中發(fā)生的構(gòu)成基建投資額但不形成交付使用資產(chǎn)按規(guī)定核銷的投資支出,比如工程建設(shè)中發(fā)生的水土保持、城市綠化、取消項目的可行性研究費以及項目報廢等不能形成資產(chǎn)部分的投資支出。發(fā)生的待核銷基建支出,應(yīng)在下年初進(jìn)行沖銷,借記“財政專項補助結(jié)余”,貸記本科目。

(2)建議在“基建工程”下增設(shè)“轉(zhuǎn)出投資”科目。轉(zhuǎn)出投資的發(fā)生雖與完成基本建設(shè)任務(wù)有一定聯(lián)系,也會形成其他單位的固定資產(chǎn),但不屬于醫(yī)院使用投資后建成的固定資產(chǎn),因此轉(zhuǎn)出投資不能計入醫(yī)院的固定資產(chǎn)成本。為核算和監(jiān)督轉(zhuǎn)出投資的發(fā)生和沖轉(zhuǎn)情況,應(yīng)增設(shè)“轉(zhuǎn)出投資”科目,用來核算非經(jīng)營性項目為項目配套而建成的、產(chǎn)權(quán)不歸屬醫(yī)院的專用設(shè)施的實際成本,在完工時轉(zhuǎn)出,發(fā)生的轉(zhuǎn)出投資還應(yīng)在下年初進(jìn)行沖銷。

(3)建議在“基建工程”下增設(shè)“交付使用資產(chǎn)”科目。醫(yī)院基建工程的決算時間都比較長,許多達(dá)到可使用狀態(tài)的固定資產(chǎn),往往不能及時辦理竣工決算;高額的固定資產(chǎn)實際已經(jīng)交付使用,但卻不能作為固定資產(chǎn)計提折舊,不利于真實反映醫(yī)療成本。因此,建議增設(shè)“交付使用資產(chǎn)”科目,用來核算已經(jīng)完成建造和購置過程,并辦理驗收交接手續(xù)而交付使用的固定資產(chǎn),轉(zhuǎn)入至“固定資產(chǎn)”后,則可計提折舊,真實反映醫(yī)療服務(wù)成本。

(二)收入類:增設(shè)科目

1.增加收入一級科目――“橫向收入”

《新制度》會計科目體系中,醫(yī)療收入仍只有“門診”、“住院”兩個一級科目。收入一級科目不足,一些橫向醫(yī)療收入無法單獨反映,如外院送檢收入等。導(dǎo)致送檢醫(yī)院和檢查醫(yī)院將部分收入都計入醫(yī)療收入,匯總時重復(fù)計算醫(yī)藥費,人為地提高了社會所負(fù)擔(dān)的醫(yī)藥費。建議增加收入一級科目――“橫向收入”,或者不增設(shè)該科目,但允許醫(yī)院向外院支付送檢費用時,沖減相應(yīng)收入。

2.增設(shè)二級明細(xì)科目――“衛(wèi)生材料收入”

衛(wèi)生材料收入是醫(yī)療收入的重要組成部分,新醫(yī)改方案也要求“加強醫(yī)用耗材及植(介)入類醫(yī)療器械流通和使用環(huán)節(jié)價格的控制和管理”。為了更合理地反映醫(yī)療收入結(jié)構(gòu)和醫(yī)療服務(wù)成本的構(gòu)成,有必要單獨核算衛(wèi)生材料收入。建議在“門診”、“住院”一級科目下增設(shè)“衛(wèi)生材料收入”,同時對應(yīng)地在“醫(yī)療成本”下增設(shè)“衛(wèi)生材料費”,分為“內(nèi)部領(lǐng)用”和“對外銷售”兩類。

四、完善會計核算內(nèi)容及方法

《新制度》對目前醫(yī)院會計核算內(nèi)容及方法的改革,可從《企業(yè)會計準(zhǔn)則―基本準(zhǔn)則》第二章規(guī)定的“會計信息質(zhì)量要求”出發(fā),充實、修改及完善會計要素的確認(rèn)和計量方法,做到會計事項可靠計量,確認(rèn)準(zhǔn)確。

(一)無形資產(chǎn)的計價:醫(yī)院自行或共同開發(fā)無形資產(chǎn)的計價

為進(jìn)行醫(yī)院信息化建設(shè),許多醫(yī)院都購買了計算機大型網(wǎng)絡(luò)軟件,或自行開發(fā)或同某些計算機公司合作共同開發(fā)適合自身管理需要的信息系統(tǒng)軟件。對于前者,《新制度》規(guī)定以購買時的實際支付數(shù)作為無形資產(chǎn)的入賬價值,而對于自行或共同開發(fā)的信息系統(tǒng),只能按取得時發(fā)生的注冊費、律師費等實際費用計價,開發(fā)過程中發(fā)生的費用,應(yīng)于發(fā)生時直接計入當(dāng)期費用,計入科教支出等科目。而目前大多數(shù)醫(yī)院傾向于“量身訂做”信息系統(tǒng),自行或共同開發(fā)居多,而開發(fā)信息系統(tǒng)階段的支出往往金額較大,受益期長,直接計入當(dāng)期支出,影響了醫(yī)院當(dāng)期的真實盈余。建議《新制度》對滿足資本化條件(醫(yī)院有專利權(quán)的)的信息系統(tǒng)開發(fā)支出,確認(rèn)為無形資產(chǎn);對不滿足資本化條件(醫(yī)院無專利權(quán)的)的信息系統(tǒng)開發(fā)支出,計入“長期待攤費用”,分期計入費用。

(二)完善相關(guān)支出核算及分?jǐn)傊贫?/p>

醫(yī)院支出涉及面廣,項目繁多,各種支出的范圍和特點都不相同,《新制度》對支出的核算規(guī)定過于籠統(tǒng),不利于針對性地加強支出管理和監(jiān)督。因此,需對支出核算及分?jǐn)傄?guī)定進(jìn)行完善。

改進(jìn)藥品支出的核算:

1.《新制度》將“藥品費”分為“內(nèi)部領(lǐng)用”和“對外銷售”,但缺乏明細(xì)規(guī)定。作為醫(yī)院支出的重要部分,藥品支出有必要進(jìn)一步明細(xì),如:與收入分類配比,“對外銷售”細(xì)分為門診銷售與住院銷售;“內(nèi)部領(lǐng)用”細(xì)分為:消耗性支出、科研用藥、免費救治用藥、報廢支出等。

2.具體藥品支出在確認(rèn)時,需綜合考慮醫(yī)療保險、公費醫(yī)療、物價、財政票據(jù)管理等其他方面的結(jié)算規(guī)定。對于其他結(jié)算規(guī)定列入檢查、治療、手術(shù)、麻醉收入的,藥品列支時不作藥品費,而是對應(yīng)為檢查、治療、手術(shù)、麻醉支出。即“藥品費”科目只反映“藥品收入”科目的成本,兩者差額為銷售藥品毛利。如:手術(shù)過程使用的藥品,在與公醫(yī)結(jié)算時作為手術(shù)收入,那么,相對應(yīng)的藥品應(yīng)確認(rèn)為手術(shù)支出。

五、特殊業(yè)務(wù)的具體指引

隨著醫(yī)療行業(yè)的不斷發(fā)展和醫(yī)療環(huán)境的變化,醫(yī)院經(jīng)濟(jì)活動開始多樣化,出現(xiàn)了許多新業(yè)務(wù),許多是現(xiàn)有會計制度沒有具體操作規(guī)范或指引的,建議《新制度》予以完善。例如:

(一)醫(yī)院合并

隨著醫(yī)療行業(yè)的不斷發(fā)展和醫(yī)療環(huán)境的變化,衛(wèi)生主管部門為達(dá)到整合、有效使用醫(yī)療資源的目的,使得醫(yī)院之間的互相合并不斷增多。在醫(yī)院合并過程中,為防止國有資產(chǎn)流失,建議參考《企業(yè)會計準(zhǔn)則第20號―企業(yè)合并》對醫(yī)院合并的會計核算作出明確規(guī)定。

(二)醫(yī)院對代管單位補虧支出的會計核算

《新制度》設(shè)立了“代管款項”科目,用來核算醫(yī)院接受委托代為管理收支且與醫(yī)院自身業(yè)務(wù)無關(guān)的各類款項。但尚未規(guī)定醫(yī)院對代管單位補虧支出的會計核算。例如:某些代管單位屬于獨立法人單位,醫(yī)院或者作為其唯一舉辦單位,或者按照衛(wèi)生主管部門的要求,對其進(jìn)行實質(zhì)性管理。醫(yī)院不但代其管理收支,且還會在一定時期根據(jù)代管單位的結(jié)余狀況彌補虧損,這類補虧支出不符合“代管款項”的性質(zhì),目前無明細(xì)的列支科目,建議《新制度》對這類支出的核算予以明確。

(三)醫(yī)院的會計政策、會計估計變更和差錯更正

如何反映醫(yī)院的會計政策、會計估計變更和差錯更正,《新制度》沒有明確規(guī)定。有的醫(yī)院直接在當(dāng)期進(jìn)行調(diào)賬,有的醫(yī)院會追溯調(diào)整至以前年度事業(yè)基金,建議《新制度》對上述業(yè)務(wù)規(guī)定適用追溯調(diào)整法或未來適用法的采用范圍。

六、首次執(zhí)行《新制度》的具體指引

《新制度》改動較大,對今后的醫(yī)院會計核算,包括會計信息化、各庫房管理等有較大影響,如何在新、舊制度之間進(jìn)行銜接,是各醫(yī)院會計工作者關(guān)注的問題。建議《新制度》明確規(guī)定、規(guī)范各醫(yī)院首次執(zhí)行《新制度》的賬務(wù)處理。例如:制訂新、舊會計科目對應(yīng)表,對被取消的科目(如藥品進(jìn)銷差)的處理等等。

【參考文獻(xiàn)】

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[2] 陳力生,沃建榮.新編基本建設(shè)單位會計[M].立信會計出版社,2004.253-259.

篇2

內(nèi)容提要: 不能以結(jié)婚登記程序瑕疵為由撤銷婚姻登記，婚姻的效力也不因為結(jié)婚登記程序的瑕疵而受影響。對程序瑕疵的結(jié)婚登記予以補正或重新確認(rèn)是可行的?；橐龅怯洺绦虻囊?guī)范意義，重點在于規(guī)范婚姻登記機關(guān)的行為，違反婚姻登記程序應(yīng)當(dāng)依照行政訴訟法的規(guī)定作出確認(rèn)違法的判決。

[編者按]在我國，自2001年修正后的《婚姻法》施行以來，隨著我國經(jīng)濟(jì)體制從計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的基本完成，社會經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，人們的物質(zhì)文化生活水平不斷提高，人們的婚姻家庭觀念也發(fā)生了很大的變化，在婚姻家庭領(lǐng)域出現(xiàn)了許多新情況、新問題。為適應(yīng)調(diào)整新時期我國婚姻家庭新情況、新問題的需要，前不久，最高人民法院在網(wǎng)上公布“關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（三）（征求意見稿）”，廣泛征求各方面的意見。借此契機，本刊特邀一些我國婚姻法領(lǐng)域較有影響的專家，就“《婚姻法》解釋（三）征求意見稿”中若干值得關(guān)注的問題進(jìn)行理論探討。

結(jié)婚登記是婚姻登記機關(guān)依據(jù)法定程序?qū)橐霎?dāng)事人的結(jié)婚申請進(jìn)行審查，對符合法律規(guī)定的，依法進(jìn)行登記并發(fā)給結(jié)婚證的具體行政行為。它以婚姻關(guān)系當(dāng)事人為行政相對人，又可能與其他人有利害關(guān)系，如婚姻的締結(jié)可能影響他人的繼承權(quán)或者身份關(guān)系。所謂結(jié)婚登記程序瑕疵即指在結(jié)婚登記的過程中違反程序性規(guī)定的行為。

一、結(jié)婚登記程序瑕疵的表現(xiàn)形式

（一）非管轄地登記

《婚姻法》和《婚姻登記條例》均規(guī)定，結(jié)婚當(dāng)事人必須到一方戶籍所在地的民政部門或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府申請結(jié)婚登記。在實踐中，結(jié)婚當(dāng)事人到非一方戶籍所在地的婚姻登記機關(guān)申請結(jié)婚登記，該婚姻登記機關(guān)也依其申請作出了婚姻登記行為，頒發(fā)了結(jié)婚證或婚姻狀況證明，這種登記即非管轄地登記。

（二）非本人親自登記

《婚姻法》和《婚姻登記條例》規(guī)定，婚姻當(dāng)事人必須親自到婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記。在現(xiàn)實生活中，卻屢有非本人親自到婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記的情形發(fā)生。這有兩種情形：一種是婚姻當(dāng)事人與婚姻登記管理人員熟悉，婚姻當(dāng)事人一方到婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記；另一種情形是“”代替，婚姻當(dāng)事人出于某種目的，自己不便或者不能親自到婚姻登記機關(guān)辦理登記，而找人代替登記。

（三）非婚姻登記管理人員登記

《婚姻登記條例》規(guī)定：“婚姻登記機關(guān)的婚姻登記員應(yīng)當(dāng)接受婚姻登記業(yè)務(wù)培訓(xùn)，經(jīng)考核合格，方可從事婚姻登記工作?！泵裾康囊?guī)章也規(guī)定，婚姻登記管理人員實行資格認(rèn)定制度。但在實際工作中，不少婚姻登記機關(guān)特別是鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府安排沒有取得婚姻登記員資格的人從事婚姻登記工作，此亦為婚姻登記程序中的瑕疵。

（四）瑕疵證件、聲明的登記

《婚姻登記條例》規(guī)定，申請結(jié)婚登記，婚姻當(dāng)事人必須提交：(1)戶口證明；(2)身份證；(3)本人無配偶以及與對方當(dāng)事人沒有直系血親和三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系的簽字聲明。在現(xiàn)實婚姻登記工作中，有兩種瑕疵情形存在：一種是證件、聲明欠缺；另一種是證件、聲明虛假，如使用他人的身份證、戶口本，或偽造證件等。

二、程序瑕疵的結(jié)婚登記的效力

程序瑕疵的結(jié)婚登記存在不合法性，這就使它的效力受到質(zhì)疑。在程序瑕疵的結(jié)婚登記中，如果同時欠缺結(jié)婚的實質(zhì)要件，在法律規(guī)定的情形內(nèi)，可以被人民法院宣告無效，或被人民法院和婚姻登記機關(guān)撤銷。但僅有程序瑕疵的結(jié)婚登記的法律效力，缺乏明確的法律規(guī)定。如果當(dāng)事人請求否定其效力，法院不能直接宣告婚姻無效。就我國法律中無效婚姻的適用范圍來看，不包括程序瑕疵。如果將符合結(jié)婚實質(zhì)要件但程序上有瑕疵的婚姻登記宣告為無效，不僅隨意擴大了無效婚姻的適用范圍，也不符合無效婚姻制度設(shè)立的本意。

筆者認(rèn)為，“《婚姻法》司法解釋（三）（征求意見稿）”（以下簡稱征求意見稿）第1條的規(guī)定是正確的，即“當(dāng)事人就婚姻法第十條規(guī)定的四種無效婚姻以外的情形申請宣告婚姻無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的申請?！钡珒H僅判決駁回是不夠的，應(yīng)當(dāng)給當(dāng)事人指明救濟(jì)途徑。該條表述不完整，應(yīng)該增加“并告知當(dāng)事人向有關(guān)部門申請解決”的內(nèi)容，否則可能造成當(dāng)事人“告狀無門”的情況。

那么，當(dāng)事人應(yīng)向哪些部門申請解決？結(jié)婚登記程序瑕疵案件如何處理？筆者以為，在我國現(xiàn)行法律框架下，結(jié)婚登記在性質(zhì)上屬于具體行政行為，我們還需要從理論上對結(jié)婚登記的效力進(jìn)行考察。

（一）行政法的考察

我們首先要弄清結(jié)婚登記的行政行為的類型和作用，結(jié)婚登記的行政行為類型是行政確認(rèn)還是行政許可。行政確認(rèn)是行政主體對與行政相對人有關(guān)的法律事實或者法律關(guān)系進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)定、證明或者否定并予以宣告的具體法律行為；行政許可是在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相對．人的申請，通過頒發(fā)許可證或者執(zhí)照等形式，依法賦予特定的行政相對人從事某種活動或者實施某種行為的權(quán)利或者資格的具體行政行為。區(qū)分行政確認(rèn)和行政許可的一個簡單依據(jù)在于是否存在法律的一般禁止。在婚姻問題上并不存在法律的一般禁止，任何達(dá)到法定年齡的未婚男女，即使并無結(jié)婚之意愿，也可進(jìn)行夫妻關(guān)系所允許和要求的所有行為，法律對這些行為并無一般禁止。也正因為如此，“非法同居”這一概念一直被認(rèn)為是不準(zhǔn)確的，甚至是荒謬的。因而，結(jié)婚登記的行政行為是行政確認(rèn)，而不是行政許可。行政確認(rèn)的行為對象，即與行政相對人有關(guān)的法律事實或者法律關(guān)系，相對于行政確認(rèn)的行為而言具有先在性。因而，行政確認(rèn)的作用在于對這些法律事實或者法律關(guān)系予以證明，以利于預(yù)防和解決各種糾紛。簡而言之，行政確認(rèn)的作用是證明{1}。

行政確認(rèn)在當(dāng)事人之間的證明作用一般是相對的，當(dāng)存在合法的行政確認(rèn)時，其他證據(jù)可以證明法律事實或者法律關(guān)系的存在與否或者存在狀況與行政確認(rèn)的內(nèi)容不一致；當(dāng)不存在行政確認(rèn)或者行政確認(rèn)有瑕疵時，其他證據(jù)同樣可以證明法律事實或者法律關(guān)系的存在與否或者存在狀況。具體來說，經(jīng)過合法的結(jié)婚登記，婚姻關(guān)系可以被其他證據(jù)證明不存在，這也正是《婚姻法》規(guī)定無效婚姻和可撤銷婚姻的原因；未經(jīng)過結(jié)婚登記或者結(jié)婚登記存在瑕疵，婚姻關(guān)系事實上也可以被其他證據(jù)證明存在，但是我國《婚姻法》對此未作規(guī)定。

根據(jù)程度的不同行政行為的瑕疵，可以分為兩種：第一，違法或者不適當(dāng)；第二，明顯重大違法。根據(jù)行政行為的公定力原理，這兩種瑕疵的法律后果是不同的。根據(jù)行政行為的公定力原理，行政行為自其成立之后，除非明顯重大違法，都產(chǎn)生一種拘束所有機關(guān)、組織或個人的效力；在未經(jīng)有權(quán)機關(guān)依循法定程序、根據(jù)法定理由撤銷之前，無論行政行為的作出機關(guān)、行為所指向的相對人、行為所涉及的利害關(guān)系人，還是其他國家機關(guān)、組織或個人，都有尊重它的義務(wù)，不得任意對抗或否定之{1}155。根據(jù)這一原理，明顯重大違法的行政行為是無效的，即該行政行為自始不發(fā)生法律效力；而違法或者不適當(dāng)?shù)男姓袨樵谕ǔＧ闆r下是應(yīng)當(dāng)被撤銷的，但這并不是絕對的，對行政行為的撤銷還要受到一定的限制，例如信賴?yán)嫦拗?、重大公共利益限制和除斥期間限制等，即在某種限制條件存在時，相應(yīng)行政行為雖然違法或者不適當(dāng)，仍然不應(yīng)當(dāng)被撤銷。

這里尤其值得注意的是信賴?yán)嫦拗?，即信賴保護(hù)原則在對行政行為撤銷問題上的運用。根據(jù)信賴保護(hù)原則，政府對其行為應(yīng)守信用，個人或者組織對政府行為的正當(dāng)信賴應(yīng)予合理保護(hù)，以使其免受不可預(yù)計的不利后果。信賴保護(hù)的方式包括：第一，存續(xù)保護(hù)，即為保護(hù)信賴?yán)娑S持原本存在的法律秩序或狀態(tài)；第二，財產(chǎn)補償，即為保護(hù)信賴?yán)?，雖然改變原本存在的法律秩序或狀態(tài)，但應(yīng)給予當(dāng)事人相應(yīng)的財產(chǎn)補償。具體到行政行為的撤銷問題上，對行政行為的撤銷要受到信賴?yán)嫦拗?。在滿足信賴保護(hù)的一般適用要件的情況下，有權(quán)機關(guān)應(yīng)當(dāng)衡量公共利益與信賴?yán)娴年P(guān)系。如果撤銷行政行為可以實現(xiàn)的公共利益小于可能損害的信賴?yán)?，?yīng)當(dāng)采用存續(xù)保護(hù)方式，即不撤銷相應(yīng)行政行為；如果撤銷行政行為可以實現(xiàn)的公共利益大于可能損害的信賴?yán)?，?yīng)當(dāng)采用財產(chǎn)補償方式，即撤銷相應(yīng)行政行為，給予相對人或者第三人財產(chǎn)補償。

結(jié)婚登記是一種行政行為，具體而言是一種行政確認(rèn)行為。當(dāng)面對結(jié)婚登記的瑕疵時，我們首先應(yīng)當(dāng)區(qū)分這種瑕疵是屬于明顯重大違法，還是僅屬于違法或者不適當(dāng)。如果屬于明顯重大違法，相應(yīng)結(jié)婚登記無效，即自始不發(fā)生任何法律效力。如果瑕疵屬于違法或者不適當(dāng)，相應(yīng)結(jié)婚登記在通常情況下應(yīng)當(dāng)被撤銷。但是，對于違法或者不適當(dāng)?shù)慕Y(jié)婚登記的撤銷要受到信賴?yán)娴南拗?，即需要考察案件的具體情形是否可以滿足信賴保護(hù)的一般適用要件。如果案件的具體情形可以滿足信賴保護(hù)的一般適用要件，我們在考慮是否撤銷違法或者不適當(dāng)?shù)慕Y(jié)婚登記時，要充分注意對當(dāng)事人信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)。在通常情況下，結(jié)婚登記行為并不涉及過多的公共利益，即撤銷結(jié)婚登記可以實現(xiàn)的公共利益通常都會小于可能損害的信賴?yán)?。因此，在滿足信賴保護(hù)的一般適用條件時，應(yīng)當(dāng)更多地采用存續(xù)保護(hù)方式，即不撤銷相應(yīng)的結(jié)婚登記。

（二）婚姻法的考察

《婚姻登記條例》是規(guī)范婚姻登記程序的主要法規(guī)，詳細(xì)規(guī)定了婚姻登記的程序和要求。其中第4條規(guī)定內(nèi)地居民結(jié)婚，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān)辦理結(jié)婚登記。第5條規(guī)定辦理結(jié)婚登記的內(nèi)地居民應(yīng)當(dāng)出具的證件和證明材料。這兩條是婚姻登記程序最基本的要求。這些程序要件都具有很大的輔助價值，即在很大程度上是為了保障實體要件的實現(xiàn)。如要求親自辦理登記是為了最大限度地保障“結(jié)婚須男女雙方完全自愿”，要求當(dāng)事人出具戶口簿和身份證是便于調(diào)查當(dāng)事人的身份和當(dāng)事人是否達(dá)到法定婚齡。另外，“本人無配偶以及與對方當(dāng)事人沒有直系血親和三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系的簽字聲明”則是用當(dāng)事人保證的方式來確認(rèn)當(dāng)事人滿足婚姻要件中的一夫一妻制和非禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系。通過這些程序上的嚴(yán)格要求，最大限度地保證了相對人符合婚姻成立的實質(zhì)要求，最大限度地保證了婚姻登記機關(guān)對當(dāng)事人法律關(guān)系的準(zhǔn)確確認(rèn)，使行政機關(guān)的行為獲得了合法性依據(jù)，當(dāng)事人的自由和權(quán)利也得到了最大程度的保障。

正如上文所說，我國婚姻登記程序有其特殊性，它是一種行政確認(rèn)行為，程序設(shè)置的意義在于保障確認(rèn)的準(zhǔn)確而不是以程序本身為目的。對于相對人而言，重要的是確認(rèn)的結(jié)果是否得當(dāng)，是否反映當(dāng)事人的意愿，而不是程序本身。[1]即使婚姻登記程序違法，但婚姻雙方當(dāng)事人符合結(jié)婚的實質(zhì)要件，不應(yīng)以違反法定程序為由撤銷婚姻登記行為。這是由婚姻關(guān)系的身份屬性及婚姻登記行為的性質(zhì)決定的。結(jié)婚登記的目的是創(chuàng)設(shè)婚姻關(guān)系，在法律性質(zhì)上是一種公示行為。通過登記的方式使當(dāng)事人發(fā)生婚姻關(guān)系的意愿表示出來，建立婚姻關(guān)系，并使其具有外部可以辨認(rèn)的表征。婚姻登記程序固然也是為保護(hù)婚姻當(dāng)事人的利益而設(shè)定的，但有關(guān)法律規(guī)定更重視婚姻登記的實質(zhì)，甚至為達(dá)到實質(zhì)目的而遷就婚姻登記程序{2}。

轉(zhuǎn)貼于

我國的司法解釋有將“無效婚姻”有效化處理的趨勢。例如，最高人民法院“《婚姻法》司法解釋（一）”第8條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請宣告婚姻無效的，申請時，法定情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持?！边@實際上就是人民法院對于部分無效婚姻的有條件認(rèn)可，相比之下，無效婚姻的違法性比結(jié)婚登記程序瑕疵的違法性要大得多。嚴(yán)重違法的尚且能得到法律的諒解，違法程度更低的程序瑕疵更不應(yīng)該被苛以“重刑”。同時，該解釋第12條規(guī)定，受脅迫的一方主張撤銷婚姻的請求期限為一年，且該期限不適用訴訟時效中止、中斷、延長的規(guī)定。通過這樣的規(guī)定，足以可見立法者保護(hù)婚姻穩(wěn)定性的價值選擇{3}。

2003年8月8日，國務(wù)院頒布新《婚姻登記條例》，將原《婚姻登記管理條例》中“申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記，對結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證，對離婚的當(dāng)事人宣布其解除婚姻關(guān)系無效并收回離婚證，并對當(dāng)事人處以200元以下的罰款”的規(guī)定予以刪除?？梢姺梢巡粚⒊蜂N婚姻登記作為對當(dāng)事人的一種懲罰，不再賦予婚姻登記機關(guān)以相對人弄虛作假為由撤銷婚姻登記的職權(quán)，更大程度地維護(hù)了婚姻登記的公信力。立法的趨勢在于更有力地保護(hù)婚姻登記的公信力，保護(hù)社會公眾的合理信賴和當(dāng)事人的利益，以程序不合法為由否定登記效力，明顯和立法原意是不相符。[2]

三、結(jié)婚登記程序瑕疵案件的處理

經(jīng)過以上分析，我們可以得出結(jié)論，不能以婚姻登記程序的瑕疵來撤銷婚姻登記進(jìn)而否定婚姻的效力。雖然婚姻登記程序不合法，但只要符合實質(zhì)要件并經(jīng)正式登記，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)可并保護(hù)該婚姻關(guān)系。行政確認(rèn)程序存在瑕疵，可以首先確認(rèn)其違法，以督促婚姻登記機關(guān)在日后的工作中盡職盡責(zé)、嚴(yán)格執(zhí)法；其次在確有必要或客觀條件允許的情況下，要求其補正或者重新確認(rèn)，以保護(hù)當(dāng)事人婚姻關(guān)系的穩(wěn)定性及其合法權(quán)益{3}51。目前可以通過對《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行＜中華人民共和國行政訴訟法＞若干問題的解釋》第57條第2款的文意解釋來確認(rèn)違法。根據(jù)該條規(guī)定，由人民法院確認(rèn)違法可以作為行政程序違法的一種責(zé)任形式。具體來說，這種責(zé)任形式適用于下列程序違法情形：(1)行政主體逾期不履行法定職責(zé)，責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實際意義；(2)行政主體逾期履行法定職責(zé)，該逾期行為并未給相對人的合法權(quán)益造成侵害或不利影響；(3)行政行為程序違法但不具有可撤銷內(nèi)容。所謂“不具有可撤銷內(nèi)容”，既包括管理中的事實行為，又包括一些形式欠缺的具體行政行為{4}。程序瑕疵的婚姻登記行為具有不可撤銷的性質(zhì)，應(yīng)由人民法院確認(rèn)違法。

從現(xiàn)行《婚姻法》的立法精神看，對程序瑕疵的結(jié)婚登記予以補正或重新確認(rèn)，是具合法性的。我國《婚姻法》第8條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補辦登記?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸啊痘橐龇ā匪痉ń忉專ㄒ唬钡?條進(jìn)一步解釋：“男女雙方根據(jù)婚姻法第八條規(guī)定補辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚的實質(zhì)要件時起算?！惫P者認(rèn)為，對符合結(jié)婚實質(zhì)要件但程序瑕疵的結(jié)婚登記，進(jìn)行補正或重新確認(rèn)是可行的。

從長遠(yuǎn)來看，應(yīng)該通過完善行政程序立法來解決結(jié)婚登記程序瑕疵案件的處理。我國目前關(guān)于行政程序的立法很不完善，不能根據(jù)不同行政行為的價值和作用做到具體問題具體分析，也缺乏更加細(xì)化、可操作的處理準(zhǔn)則。筆者認(rèn)為，違反婚姻登記程序，應(yīng)該做出行政行為違法的判決，因為婚姻登記程序的規(guī)定不僅是為了保障相對人的婚姻關(guān)系在行政機關(guān)的監(jiān)督下得到正確的確認(rèn)，更重要的是為行政機關(guān)的工作人員依法行政提供標(biāo)準(zhǔn)，是對行政機關(guān)行為的規(guī)范和制約。婚姻登記程序規(guī)范的重點在于對行政機關(guān)的限制，婚姻登記程序瑕疵的后果也應(yīng)該主要針對婚姻登記機關(guān)。為了維護(hù)程序立法的尊嚴(yán)和意義，為了更好地規(guī)范和約束婚姻登記機關(guān)的行為，應(yīng)該給予婚姻登記中違反程序的行為以法律上的否定評價。筆者認(rèn)為，確認(rèn)違法是一個好的立法選擇，可以通過完善行政訴訟法的規(guī)定，拓寬確認(rèn)行政程序違法的適用范圍，對諸如婚姻登記等不適宜撤銷的行政行為的程序瑕疵案件，做出確認(rèn)違法的判決。

注釋:

[1]婚姻登記程序的更大意義在于規(guī)范婚姻登記機關(guān)的行政行為，促使其依法行政，并對其違反程序的行為予以處分。

[2]有學(xué)者建議恢復(fù)婚姻登記機關(guān)對婚姻登記的撤銷職權(quán)，筆者反對，認(rèn)為與立法的趨勢不符，與原理亦不合。（參見：卓冬青．婚姻登記程序瑕疵的法律后果和補救措施[G]//夏吟蘭，龍翼飛．和諧社會中婚姻家庭關(guān)系的法律重構(gòu)．北京：中國政法大學(xué)出版社，2007:119.） 【參考文獻(xiàn)】

{1}姜明安．行政法與行政訴訟法[M]．北京：北京大學(xué)出版社，1999:201.

{2}孔祥俊．婚姻登記行為的可訴性與司法審查標(biāo)準(zhǔn)[N]．法制日報，2003 -11 - 28.

篇3

山東省牟平縣人民法院：

你院1956年10月23日〔56〕法民字第410號來函、10月27日〔56〕法民字第285號來函和10月30日〔56〕法民字第339號來函均收到。這三件來函都是請示一方居住內(nèi)地提出離婚，另一方居住香港（或香港有親友知其地址可以轉(zhuǎn)交），如何向其征求意見的問題，現(xiàn)一并答復(fù)如下：

居住內(nèi)地的一方當(dāng)事人可按照已知的對方的地址利用郵遞直接去信征求對方意見，協(xié)商解決；如果居住內(nèi)地的一方委托律師承辦該案時，可由律師機構(gòu)的律師名義代為去信向?qū)Ψ秸髑笠庖?。如果這樣做得不到結(jié)果而現(xiàn)住內(nèi)地的一方仍向法院請求判決離婚，法院可將訴狀副本函送對方，并通知其答辯。在函送前，你院應(yīng)將函件及訴狀副本送請省高級人民法院審查后再寄出。寄出時不要用印有法院名義的信封，只需在信封上寫明法院的地址、門牌號碼和主辦人姓名。

篇4

財政部近期草擬了《企業(yè)會計準(zhǔn)則第14號――收入（修訂）（征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》），準(zhǔn)則修訂4方面主要內(nèi)容和12個問題，《征求意見稿》）不僅統(tǒng)一了現(xiàn)行收入和建造合同兩項準(zhǔn)則，并借鑒國際準(zhǔn)則對于包含多重交易安排的合同的會計處理提供了明確的指引，意義重大，影響深遠(yuǎn)。

實時保持與國際持續(xù)趨同

為適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，進(jìn)一步完善我國企業(yè)會計準(zhǔn)則體系，提高財務(wù)報表列報質(zhì)量和會計信息透明度，保持我國企業(yè)會計準(zhǔn)則與國際財務(wù)報告準(zhǔn)則的持續(xù)趨同。2014年至今，財政部就出臺的一系列準(zhǔn)則，修訂或新增了《企業(yè)會計準(zhǔn)則第2號―長期股權(quán)投資》、《會計準(zhǔn)則第33號―合并財務(wù)報表》、《企業(yè)會計準(zhǔn)則第9號―職工薪酬準(zhǔn)則》、《企業(yè)會計準(zhǔn)則第30號―財務(wù)報表列報會計準(zhǔn)則》等，了《企業(yè)會計準(zhǔn)則39號―公允價值計量》、《企業(yè)會計準(zhǔn)則第40號―合營安排》、《企業(yè)會計準(zhǔn)則第41號―在其他主體中權(quán)益的披露》等7項會計準(zhǔn)則、《企業(yè)會計準(zhǔn)則解釋第6號》、《企業(yè)會計準(zhǔn)則解釋第7號》兩項準(zhǔn)則解釋。《征求意見稿》則是這次大規(guī)模準(zhǔn)則修訂的延續(xù)。

另外，2014年5月，國際會計準(zhǔn)則理事會和美國財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會聯(lián)合了《國際財務(wù)報告準(zhǔn)則第15號――與客戶之間的合同產(chǎn)生的收入》，自2018年1月1日起生效（采用美國財務(wù)會計準(zhǔn)則的企業(yè)自2017年12月15日起實施）。該準(zhǔn)則的核心原則是，主體確認(rèn)收入的方式應(yīng)當(dāng)反映其向客戶轉(zhuǎn)讓商品和服務(wù)的模式，確認(rèn)金額應(yīng)當(dāng)反映主體預(yù)計因交付該商品和服務(wù)而有權(quán)獲得的金額?，F(xiàn)行的收入準(zhǔn)則很難與以上國際準(zhǔn)則相趨同。

收入準(zhǔn)則的發(fā)展歷程，是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的微觀聚焦，也是企業(yè)信息質(zhì)量不斷提高的要求。修訂《企業(yè)會計準(zhǔn)則第14號―收入》，是在國際通行做法下的必然選擇，也是是我們推進(jìn)會計國際趨同的整體需要。

確保新準(zhǔn)則切實可行

從具體內(nèi)容來看，《征求意見稿》共分為8章43條，主要對修訂的 4大內(nèi)容進(jìn)行了明列舉：（一）將現(xiàn)行收入和建造合同兩項準(zhǔn)則納入統(tǒng)一的收入確認(rèn)模型。征求意見稿采用統(tǒng)一的收入確認(rèn)模型來規(guī)范所有與客戶之間的合同產(chǎn)生的收入，并且就“在一段時間內(nèi)”還是“在某一時點”確認(rèn)收入提供具體指引，有助于更好地解決目前收入確認(rèn)時點的問題，提高會計信息可比性。（二）以控制權(quán)轉(zhuǎn)移替代風(fēng)險報酬轉(zhuǎn)移作為收入確認(rèn)時點的判斷標(biāo)準(zhǔn)。征求意見稿則打破商品和勞務(wù)的界限，要求企業(yè)在履行合同中的履約義務(wù)，即客戶取得相關(guān)商品（或服務(wù)）控制權(quán)時確認(rèn)收入。（三）對于包含多重交易安排的合同的會計處理提供更明確的指引。（四）對于某些特定交易（或事項）的收入確認(rèn)和計量給出了明確規(guī)定。

以上四個問題從多個角度全方位的就收入準(zhǔn)則進(jìn)行了規(guī)定，將2項準(zhǔn)則統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，既符合中國特色，又吸取國際準(zhǔn)則的意見，具有較強的指引性。實務(wù)操作不再模棱兩可或者無據(jù)可查，對提高會計信息的質(zhì)量，指導(dǎo)會計實踐不言而喻。

準(zhǔn)則持續(xù)完善

為使會計準(zhǔn)則更符合實際，更具有發(fā)展可持續(xù)性，這次《征求意見稿）》主要對7大類12個主要問題廣泛征求意見：關(guān)于合同的識別；關(guān)于單獨履約義務(wù)的識別；關(guān)于收入確認(rèn)時點；關(guān)于收入計量；關(guān)于特定交易的會計處理；關(guān)于相關(guān)信息列報；關(guān)于準(zhǔn)則實施等有的放矢分類別征求意見和建議。

篇5

一、作者不同。審計報告征求意見稿的作者是執(zhí)行審計任務(wù)的審計組，由審計組組長或者主審或者審計組長委托的其他審計組成員起草。審計報告和審計結(jié)果報告的作者則是發(fā)文的審計機關(guān)，由審計組所在的業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)起草。

二、接受主體不同。審計報告征求意見稿的接受主體是派出審計組的審計機關(guān)。審計結(jié)果報告的接受主體是經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計項目的委托機關(guān)，一般是組織部門或被審計單位的主管部門。而審計報告接受主體則是不確定的。部門、單位、組織、企業(yè)和個人均可能是該報告的接受主體。雖然審計機關(guān)的審計報告的接受主體不能完全確定，但一般可以根據(jù)與被審計單位的關(guān)系緊密程度確定主要接受主體，如行政事業(yè)單位進(jìn)行的財政財務(wù)收支審計，那么財政機關(guān)和該單位的主管部門則是該報告的主要接受主體。

三、標(biāo)題不同。審計組的審計報告的標(biāo)題為審計報告（征求意見稿）；審計機關(guān)的審計報告的標(biāo)題為審計報告；而審計結(jié)果報告的標(biāo)題應(yīng)包括審計機關(guān)的名稱，被審計責(zé)任人的姓名、職務(wù)、任職單位的名稱，審計項目名稱和文種。一般可表述為“關(guān)于某某（被審計單位）某某（領(lǐng)導(dǎo)干部職務(wù)和姓名）同志任期經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計結(jié)果的報告。

四、格式不同。審計報告征求意見稿與審計報告格式基本相同，主要分前言、被審計單位基本情況、審計評價、審計發(fā)現(xiàn)的問題及處理情況（征求意見稿為處理建議）、審計建議等五個部分。二者的區(qū)別主要表現(xiàn)在所處的地位不同，征求意見稿是站在審計組的立場上，將審計結(jié)果報告給審計機關(guān)。而審計報告是審計機關(guān)對被審計單位的財政收支、財務(wù)收支的真實、合法、效益發(fā)表審計意見的書面文書。審計結(jié)果報告主要分前言、被審計責(zé)任人的職責(zé)范圍、經(jīng)濟(jì)職責(zé)履行情況、審計評價等四個部分。

五、內(nèi)容與重點不同。審計報告征求意見稿是審計報告的基礎(chǔ)稿，但并不是其初稿。此二者在內(nèi)容上大致相同，主要區(qū)別在審計組的報告只是對審計結(jié)果根據(jù)重要性水平進(jìn)行取舍后，如實向?qū)徲嫏C關(guān)所作的工作報告，并對所審計出來的問題提出其適用的法律、法規(guī)及相關(guān)政策與處理處罰建議。而審計報告則是審計機關(guān)在對審計組的報告進(jìn)行復(fù)核的基礎(chǔ)上，對被審計單位的財政、財務(wù)收支的真實、合法、效益進(jìn)行評價，并對其存在的違反國家規(guī)定的財政收支、財務(wù)收支行為，依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)，在法定的職權(quán)范圍內(nèi)作出審計處理、處罰。而審計結(jié)果報告的重點是被審計責(zé)任人的經(jīng)濟(jì)職責(zé)履行情況及對所審計出的問題的責(zé)任界定。審計評價不僅包括其所在單位的財政、財務(wù)收支的真實、合法、效益等方面，還必須包括其職責(zé)履行情況、重大經(jīng)濟(jì)決策情況及個人廉政自律情況。

篇6

按照國務(wù)院的工作部署，深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革部際協(xié)調(diào)工作小組在深入調(diào)研、集思廣益的基礎(chǔ)上，組織起草了《關(guān)于深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革的意見（征求意見稿）》，該意見稿現(xiàn)已全文公布開了，向社會征求各大意見。（新華網(wǎng)10月14日）

應(yīng)該承認(rèn)的是，新醫(yī)改方案凝聚著相關(guān)部門、專家學(xué)者及廣大民眾的智慧，是官智和民智的結(jié)晶。新醫(yī)改方案可謂很全很專業(yè)，六大方面二十四條?？善胀癖姴皇菍＜覍W(xué)者，普通民眾即便非常關(guān)注新醫(yī)改方案，恐怕也不大可能字斟句酌地“研究”它。因此，普通民眾能提出有價值的意見和建議嗎？到最后，可能也就是少數(shù)專業(yè)人士提出實質(zhì)性的意見和建議。這樣，征求意見的廣泛和深入程度就會大打折扣。

能否在公布《關(guān)于深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革的意見（征求意見稿）》的同時，對此進(jìn)行通俗易懂的“解讀”呢？或者同時一個“通俗版”新醫(yī)改方案呢？比如，可將方案中的哪一年實現(xiàn)什么樣的目標(biāo)歸納在一起，讓老百姓一目了然；再比如，可將老百姓從新方案中能獲得的利好集中在一起，讓老百姓實實在在地看到好處……這樣，才能讓民眾既有興趣又能看得懂，在此基礎(chǔ)上提意見和建議。

方案越通俗，參與越廣泛；參與越廣泛，方案越完善。事實上，并不是期待已久、廣受關(guān)注的方案一公布，就會收到有效的意見與建議，應(yīng)充分考慮到“方便閱讀、容易理解”等因素。公布只是滿足了公民的知情權(quán)，接下去的參與權(quán)、表達(dá)權(quán)的發(fā)揮還依賴于“引導(dǎo)”。其中，最關(guān)鍵也是最基礎(chǔ)的，是讓所有公民能“看得懂”，有興趣看，這樣才會有話說、說到點子上。

民眾參與公共事務(wù)參與政策和改革方案的制定是權(quán)利，也是一份責(zé)任。政府尊重民意、采納民智，讓民意民智為科學(xué)決策服務(wù)也應(yīng)成為政府制定政策制度的常態(tài)。但在如何調(diào)動民眾參與積極性上，在如何激發(fā)民眾參與興趣上，還有待進(jìn)一步的改進(jìn)。不妨從新醫(yī)方案的意見征求過程中進(jìn)行嘗試和改革，用通俗的方案吸引民眾廣泛參與，說不定就會收到意想不到的效果。如果能讓新醫(yī)改方案征求意見的方法方式上的變革，成為今后政府征求意見、民眾參與意見的成功樣本，那新醫(yī)改方案便有“意外”之功。

篇7

《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）是我國建國以來第一部關(guān)于女職工勞動保護(hù)的專項法規(guī)?！兑?guī)定》自1988年頒布以來，對保護(hù)女職工在生產(chǎn)勞動過程中的安全與健康，調(diào)動、發(fā)揮女職工在經(jīng)濟(jì)建設(shè)中的積極性起到了重要的促進(jìn)作用。

但是，由于《規(guī)定》是在計劃經(jīng)濟(jì)條件下起草、頒發(fā)的，因而隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的建立、發(fā)展及改革的深入，各地普遍反映《規(guī)定》中的有些條款已不適應(yīng)目前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，對《規(guī)定》作出符合實際情況的進(jìn)一步修改、補充和完善已經(jīng)刻不容緩。

2008年2月，原勞動保障部、全國總工會將《女職工勞動保護(hù)條例(修訂草案)》(送審稿)報請國務(wù)院審議。 國務(wù)院法制辦公室在充分聽取有關(guān)部門、地方意見的基礎(chǔ)上，經(jīng)反復(fù)研究、論證、修改，于 2011年11月21日在中國政府法制信息網(wǎng)公布了《女職工特殊勞動保護(hù)條例》(以下簡稱《條例》)征求意見稿。連日來，該稿引起了新華網(wǎng)、人民網(wǎng)、中工網(wǎng)、易安網(wǎng)等媒體及網(wǎng)民的高度關(guān)注，究竟女職工特殊勞動保護(hù)的重點與難點在哪兒？我們就此加以歸納，供大家思考。

以人為本亮點多

上海市總工會法律工作部勞動法專家談育明，天津孚惠律師事務(wù)所勞動法專家趙秀玲律師，北京大學(xué)婦女法律研究與服務(wù)中心訴訟部主任、北京市勞動和社會保障法學(xué)會委員張帥，四川恒和信律師事務(wù)所律師陳霞等法律專家認(rèn)為，該征求意見稿主要亮點如下。

亮點1：禁忌崗位須書面告知

談育明認(rèn)為，征求意見稿規(guī)定：應(yīng)將本單位屬于女職工禁忌勞動范圍的崗位書面告知女職工。增加該規(guī)定意味著所有勞動婦女在上崗之前都將獲得禁忌崗位的明確信息。

亮點2：禁忌勞動范圍以附錄列示范圍擴大

趙秀玲認(rèn)為，為避免因禁忌勞動范圍的調(diào)整而導(dǎo)致《條例》頻繁修訂，將禁忌勞動范圍作為《條例》的附錄加以列示，并規(guī)定：禁忌勞動范圍需要調(diào)整時，由國家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門會同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門提出方案，報國務(wù)院批準(zhǔn)、公布。上述規(guī)定，增強了《條例》的可操作性。

談育明指出，征求意見稿擴大了女職工禁忌勞動范圍，女職工在月經(jīng)期間禁忌從事的勞動范圍更為具體，懷孕期間禁忌從事的勞動范圍也由現(xiàn)在的8項變?yōu)?0項。

亮點3：核心理念是強調(diào)協(xié)商原則更為人性化

趙秀玲認(rèn)為，征求意見稿第五條的核心理念是強調(diào)協(xié)商原則，只有在與女職工協(xié)商一致的情況下，用人單位才可以調(diào)整其工作崗位，否則就是侵害女職工權(quán)益行為。該稿對女職工懷孕、產(chǎn)假、哺乳作出明確細(xì)化規(guī)定：如參照國際勞工組織公約的規(guī)定，將產(chǎn)假由90天增至14周；參照原勞動部有關(guān)規(guī)章，規(guī)定女職工懷孕未滿4個月流產(chǎn)的不少于2周的產(chǎn)假，懷孕滿4個月流產(chǎn)的不少于6周的產(chǎn)假；同《社會保險法》銜接，同時參照《企業(yè)職工生育保險試行辦法》規(guī)定，女職工生育或者流產(chǎn)的，其工資或者生育津貼以及生育、流產(chǎn)的醫(yī)療費用，所在單位已參加生育保險的由生育保險基金支付，未參加生育保險的由用人單位支付；以及懷孕7個月以上、女職工哺乳(含人工喂養(yǎng))未滿1周歲的嬰兒期間，用人單位不得延長其勞動時間或者安排其夜班勞動。更為人性化的是 “國家鼓勵女職工比較多的用人單位建立女職工衛(wèi)生室、孕婦休息室、哺乳室等設(shè)施”，而“用人單位應(yīng)當(dāng)每2年至少安排1次女職工進(jìn)行婦女常見病檢查，檢查時間算作勞動時間”。

亮點4：單位違規(guī)將受罰

趙秀玲認(rèn)為，原《規(guī)定》關(guān)于法律責(zé)任的規(guī)定比較原則，實踐中難以操作。為了保證《條例》的貫徹落實，該稿規(guī)定：用人單位違反本條例規(guī)定的，由安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生行政部門、人力資源社會保障行政部門按照各自職責(zé)責(zé)令用人單位限期改正，依照《勞動保障監(jiān)察條例》有關(guān)規(guī)定處以罰款，或者對直接負(fù)責(zé)的主管人員以及其他直接責(zé)任人員依法給予處分。其中的罰款金額將“按照受侵害女職工每人1000元以上5000元以下處以罰款”，同時輔以工會、婦聯(lián)組織依法對用人單位遵守本條例的情況進(jìn)行監(jiān)督，協(xié)助行政部門開展工作，維護(hù)女職工的合法權(quán)益。最后再次強調(diào)女職工的“自救渠道”――女職工可以依法向有關(guān)行政部門投訴、舉報或者申訴，依法向勞動人事爭議調(diào)解仲裁機構(gòu)申請調(diào)解仲裁，或者向人民法院提訟。這樣勢必形成一個全方位的保護(hù)體系。

亮點5：生育保障或取消“計劃生育”歧視

現(xiàn)行法規(guī)規(guī)定女職工違反計劃生育規(guī)定的，其勞動保護(hù)應(yīng)當(dāng)按有關(guān)計劃生育規(guī)定辦理，不適用本規(guī)定。征求意見稿中這一規(guī)定被刪除。張帥認(rèn)為這是立法進(jìn)步，此前該條款備受詬病，因為無論什么原因，女職工生育保障應(yīng)當(dāng)是平等的。

尚需明確更完善

建議1：將民辦非企業(yè)單位列入適用范圍

征求意見稿規(guī)定：中華人民共和國境內(nèi)的國家機關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、個體經(jīng)濟(jì)組織等單位及其女職工，適用本條例。在現(xiàn)行規(guī)定的基礎(chǔ)上增加個體經(jīng)濟(jì)組織。談育明認(rèn)為，范圍擴大有利于保護(hù)勞動婦女的合法權(quán)益。對于未將民辦非企業(yè)單位(例如民辦高校、民辦中小學(xué)等單位)列入適用范圍，他以為，《勞動合同法》已經(jīng)將民辦非企業(yè)單位列入適用范圍，《條例》也應(yīng)將其列入適用范圍。

建議2：將“痛經(jīng)假”納入立法

張帥透露，2009年時的草案，尚有對女性經(jīng)期的保護(hù)，比如規(guī)定痛經(jīng)的女職工1個月可以有1到2天的休假。目前的征求意見稿已經(jīng)沒有了這個規(guī)定。張帥建議法律恢復(fù)關(guān)于痛經(jīng)女職工休假的規(guī)定。

建議3：將勞務(wù)派遣工的勞動保護(hù)納入立法，并將電磁輻射納入禁忌范圍

易安網(wǎng)的一些網(wǎng)友們在討論中反映：“我們這些被派遣員工中的女職工，雖然在用工單位工作，但卻和派遣公司簽訂勞動合同，屬于派遣公司的人，我們成了安全生產(chǎn)、勞動保護(hù)工作‘兩不管’的員工，建議征求意見稿將我們勞務(wù)派遣工的勞動保護(hù)納入立法范疇。”

還有一些易安網(wǎng)的網(wǎng)友們認(rèn)為，電磁輻射對女職工孕期、哺乳期間有一定的危害，建議應(yīng)將有電磁輻射危害的作業(yè)納入禁忌范圍。

擔(dān)憂對婦女歧視更嚴(yán)重

新華網(wǎng)在報道中指出，該征求意見稿引起了廣大網(wǎng)友關(guān)注，網(wǎng)友的意見基本分為3派。

一種是贊成， “是法治和人性的進(jìn)步”“希望有成套的配套執(zhí)行措施，否則仍是白紙一張”。

另一種認(rèn)為，“對于私企員工來說，99%的人享受不了90天，更不用說14周。”

第三種是擔(dān)心對婦女歧視更嚴(yán)重，鹽城一網(wǎng)友認(rèn)為，“這一條例，很多企業(yè)會刻意回避盡量避免招聘女員工，或?qū)е聥D女無法從事重要工作?！?/p>

易安網(wǎng)的網(wǎng)友們也擔(dān)心，《條例》如將部分相對高薪的崗位列為女性就業(yè)，在客觀上會形成了女性就業(yè)的障礙，加劇職業(yè)性別隔離。建議職業(yè)禁忌中增加“女職工自愿的除外”的表述，禁止用人單位任意擴大勞動禁忌范圍，并以此為由拒絕錄用婦女。

落實需要制度

保駕護(hù)航與監(jiān)管及時跟進(jìn)

篇8

 

區(qū)級各目標(biāo)管理單位：

區(qū)委區(qū)政府目督辦在深入研究2012年成都市區(qū)（市）縣目標(biāo)考評體系的基礎(chǔ)上，結(jié)合貫徹落實市委“五大興市戰(zhàn)略”、推進(jìn)“五區(qū)”發(fā)展和今年我區(qū)目標(biāo)體系設(shè)置實際，草擬了2012年各目標(biāo)管理單位主要工作目標(biāo)。為讓各項工作目標(biāo)的編制更加科學(xué)、合理，貼近工作實際，現(xiàn)將2012年區(qū)級各目標(biāo)管理單位主要工作目標(biāo)（征求意見稿）下發(fā)給你們，請各單位對照本單位職能工作和本年度承擔(dān)的省、市、區(qū)中心工作，進(jìn)行認(rèn)真討論、分析。特別是要積極與目標(biāo)牽頭單位或市級牽頭部門溝通聯(lián)系，準(zhǔn)確掌握目標(biāo)任務(wù)具體內(nèi)容和量化標(biāo)準(zhǔn)，如有重要工作未列入本單位主要工作目標(biāo)的，請及時提出修改完善意見，確保我區(qū)2012年度目標(biāo)任務(wù)的全面完成。

區(qū)級各目標(biāo)管理單位對本單位2012年主要工作目標(biāo)提出的建議意見（蓋單位電子印章），請于6月6日下午下班前通過協(xié)同反饋區(qū)委目督辦，過時未反饋的視為無意見。

 

篇9

“建議將性權(quán)利，禁止婚外戀和婚外性行為(同性和異性)寫入婚姻法”、“對于《婚姻法》中關(guān)于‘只有離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母才有探望子女的權(quán)利’的規(guī)定，建議增加其他直系血親（祖父母、外祖父母等）也同樣享有該項權(quán)利”、“應(yīng)該在《解釋》當(dāng)中，對離異子女的撫養(yǎng)費如何確定的問題做出司法解釋……”——這是社會各界通過中國法院網(wǎng)就婚姻法司法解釋所提出的建議和意見。9月16日下午，中國法院網(wǎng)將198條網(wǎng)友意見轉(zhuǎn)交給最高人民法院的相關(guān)部門。這是中國法院網(wǎng)自9月5日將首批82條網(wǎng)友意見送交最高人民法院后，轉(zhuǎn)交的第二批網(wǎng)友意見。 

    《婚姻法》是一部與公民生活關(guān)系最密切的法律，每字每句都涉及到公民的權(quán)利和義務(wù)。為使司法解釋更加符合立法的本意，更具可操作性， 9月2日，最高人民法院通過《人民法院報》和中國法院網(wǎng)向全社會公布《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）（征求意見稿）》。消息一經(jīng)發(fā)出，便吸引了社會各界的關(guān)注，國內(nèi)各大媒體紛紛轉(zhuǎn)載這一消息，無論是法律專業(yè)人士，還是普通群眾都踴躍獻(xiàn)言獻(xiàn)策。全國婦聯(lián)從中國法院網(wǎng)上了解到最高法院在征求意見后，專門下發(fā)通知要求各地婦聯(lián)組織積極參與，有條件的可直接登陸中國法院網(wǎng)發(fā)表意見，沒有上網(wǎng)條件的要通過信函寄送到最高法院；天津《今晚報》專門開辟版面組織討論，集納各方意見；成都商報則把該報收到的建議匯集發(fā)到法院網(wǎng)。據(jù)不完全統(tǒng)計，截至9月16日17：00，點擊進(jìn)入網(wǎng)上調(diào)查專欄達(dá)數(shù)萬人次，瀏覽帖文3125人次，280多條意見匯聚網(wǎng)上。 

最高人民法院通過網(wǎng)絡(luò)征集意見之舉受到了網(wǎng)民的高度評價。署名“一個網(wǎng)民”的網(wǎng)友在其意見書中寫到，最高人民法院向公眾廣泛征求意見，合民心，順民意，是最高司法機關(guān)制定司法解釋過程實踐“三個代表”重要思想的體現(xiàn)，我們很擁護(hù)，很歡迎。網(wǎng)友李克杰認(rèn)為，婚姻法司法解釋征求意見本身就具有重要的民主和法治意義，它是落實司法為民思想的具體措施之一。它標(biāo)志著司法解釋這種“司法法”制定也要在陽光下進(jìn)行，這是尊重公民權(quán)利、回歸公民權(quán)利的良好開端。據(jù)有關(guān)人士介紹，所收集到的意見非常正規(guī)，體現(xiàn)了我國公民的良好素質(zhì)，和近年來法制建設(shè)的巨大成就。 

另據(jù)了解，9月15日，最高人民法院再次通過《人民法院報》和中國法院網(wǎng)向全社會公布《最高人民法院關(guān)于審理侵權(quán)人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋（征求意見稿）》，廣泛聽取各界人士意見，此項征求意見截止日期為2003年10月15日。該項調(diào)查剛剛兩天，已經(jīng)有40多位網(wǎng)友發(fā)表意見。

篇10

關(guān)鍵詞:代墊資金;法律關(guān)系;性質(zhì)認(rèn)定

中圖分類號:F276 文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A 文章編號:1673-291X(2010)20-0144-02

在最近的最高院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)(征求意見稿)中,可以看出最高院在公司法的適用上,在平衡公司、股東和債權(quán)人利益的基礎(chǔ)上,加大了對公司債權(quán)人利益的保護(hù)。在設(shè)立公司的民事責(zé)任、出資和抽逃出資的認(rèn)定、違法出資義務(wù)的民事責(zé)任三部分都包含有相關(guān)人應(yīng)對公司債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定。對于公司在設(shè)立過程中乃至成立后一段時間內(nèi)因發(fā)起人或股東的不當(dāng)行為產(chǎn)生的公司債務(wù),發(fā)起人、股東和公司都要不同程度地承擔(dān)連帶責(zé)任。不僅如此,在征求意見稿第二十條中,甚至還將責(zé)任承擔(dān)者的范圍擴大到了本與公司設(shè)立并無直接關(guān)系的“第三人”,將“第三人”列為補充賠償責(zé)任的責(zé)任承擔(dān)者。

一、對征求意見稿第二十條的理解

最高院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)(征求意見稿)第二十條規(guī)定:第三人與發(fā)起人約定以代墊資金形式協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司,公司通過驗資注冊成立后,第三人即將代墊資金抽回,虛假出資的發(fā)起人不能承擔(dān)不足出資責(zé)任的,第三人應(yīng)當(dāng)在代墊資金范圍內(nèi)對公司或者公司債權(quán)人承擔(dān)補充賠償責(zé)任。所謂補充賠償責(zé)任,是在不真正連帶責(zé)任理論的基礎(chǔ)上由判例學(xué)說發(fā)展而來。當(dāng)一個具有直接原因的行為造成的損害與一個具有間接原因的行為造成的損害,后果重合時,將兩個責(zé)任區(qū)分為直接責(zé)任和補充責(zé)任。此時,受害人首先應(yīng)當(dāng)向直接責(zé)任人請求賠償,當(dāng)直接責(zé)任人不能全部賠償或者不能賠償時,方可向補充責(zé)任人請求賠償;補充責(zé)任人在承擔(dān)責(zé)任之后,對直接責(zé)任人發(fā)生求償權(quán),可以向直接責(zé)任人請求賠償其因為承擔(dān)責(zé)任而造成的損失。

這一責(zé)任形態(tài)適用于最高院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)(征求意見稿)第二十條時,則表現(xiàn)為在第三人抽回代墊資金的情況下,公司或者公司的債權(quán)人在向虛假出資的發(fā)起人追究直接的虛假出資責(zé)任后,仍得不到全部賠償,或者虛假出資人根本不能賠償時,公司或公司的債權(quán)人可以向該代墊出資的第三人追究補充賠償責(zé)任。筆者認(rèn)為,征求意見稿此舉當(dāng)然是為了更充分地保護(hù)公司和公司債權(quán)人的利益,使此二者在受到發(fā)起人不管是善意或是惡意的不充分履行出資義務(wù)侵害時,多了一重“第三人”補充賠償責(zé)任的保障。然而詳釋其中的法律關(guān)系,便會發(fā)現(xiàn)這樣一種補充賠償責(zé)任的規(guī)定不免有混淆發(fā)起人與第三方責(zé)任之嫌。

二、征求意見稿第二十條的法律關(guān)系之分析

根據(jù)征求意見稿第二十條的描述,該種違反出資義務(wù)的行為應(yīng)表現(xiàn)為:發(fā)起人在參與公司設(shè)立發(fā)起的過程中,并非以自己的實際貨幣或者使其他享有合法權(quán)利并可以作價的非貨幣財產(chǎn)來履行出資義務(wù),而是以另外一種方式,即與第三人簽訂代墊協(xié)議,由第三人以代墊資金形式協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司。這一行為便使得一種法律關(guān)系在發(fā)起人和代墊資金的第三人中產(chǎn)生。由于對代墊資金形式并沒有明確規(guī)定,因此以一般原理推斷,這種代墊資金的方式可能是發(fā)起人與第三人建立的借款合同關(guān)系,由第三人向發(fā)起人出借資金以代墊,也可能是第三人實際想以隱名股東身份加入公司的一種意思表示。隨后發(fā)起人以此種代墊資金形式出資,取得發(fā)起人身份,在公司注冊成立后又取得股東身份,再因第三人原因使其原來的出資變成虛假或者瑕疵出資,根據(jù)法律規(guī)定以發(fā)起人或股東身份承擔(dān)違反出資義務(wù)的民事責(zé)任,這是第二種法律關(guān)系的形成,即設(shè)立中的公司與發(fā)起人的關(guān)系,或者說是成立后的公司與股東之間的關(guān)系,以其出資為雙方關(guān)系的紐帶。在實踐中這兩種情況都有可能出現(xiàn),筆者認(rèn)為,不能籠統(tǒng)地將其規(guī)定在同一法條的同一款中,甚至是不加區(qū)分地單方面只規(guī)定一種情況。

在上述的第一種可能性中,如果該代墊資金形式實質(zhì)上是一種借款關(guān)系,在發(fā)起人和第三人之間建立起的是一種因借款而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,則這種關(guān)系應(yīng)當(dāng)獨立存在,不因借款人的借款目的而將第三人轉(zhuǎn)嫁至另一種法律關(guān)系當(dāng)中。從借貸出資所形成的法律關(guān)系的性質(zhì)來看,與借貸出資相關(guān)聯(lián)的主要有兩種法律關(guān)系,一種是借款人和貸款人之間的資金借貸關(guān)系,在這個法律關(guān)系中,產(chǎn)生的契約法上的債的拘束效力,及借款人承擔(dān)在約定日期歸還借款的義務(wù),這個債的關(guān)系之發(fā)生在雙方當(dāng)事人之間,其效力不直接影響到第三人; 第二層是出資者與公司之間的股份認(rèn)購關(guān)系。在民法理論中,貨幣借貸合同,是指當(dāng)事人約定一方將一定種類和數(shù)額的貨幣交付給他方,他方于一定期間返還同種類同數(shù)額貨幣的協(xié)議。貨幣借貸合同分為民間借貸合同與信貸合同,后者的一方為金融機構(gòu)。然而不管是民間個人借貸,還是金融機構(gòu)參與其中的信貸,對于借款人或貸款人的資金用途,都沒有嚴(yán)格地進(jìn)行限制。以最高院有關(guān)司法解釋,對于那些出借人明知借款人是為了進(jìn)行非法活動而借款的,例如為賭博、走私等違法犯罪活動而借款,則應(yīng)認(rèn)定為非法債務(wù),不予法律保護(hù)。除此之外,不限制借款人甚至是不必要過問借款人之借款用途。當(dāng)然,不排除借款合同中有借款人以欺詐方式騙取借款從事非法活動的可能性,但除明知以外,詢問借款用途只是借款一方的權(quán)利,借款人并沒有義務(wù)對借款用途作出真實性調(diào)查并為此負(fù)擔(dān)上因誤解或被欺詐所要承擔(dān)的責(zé)任。同樣在征求意見稿第二十條中,從法條本身理解,在簽訂代墊資金協(xié)議時,第三人對發(fā)起人所借資金的用途應(yīng)該是明確的,不過發(fā)起人所借用的資金是作為自己的出資用于設(shè)立公司,其意圖明確且合法,對于借款合同的成立生效并無任何阻礙,借款合同關(guān)系在發(fā)起人與第三人之間順利建立,雙方所負(fù)的義務(wù)是借出資金以及在合同約定期限內(nèi)以同種類同數(shù)額資金歸還,此外可能還有在履行合同過程中的一些特別約定,例如還款期限,或是出借方在一定時期內(nèi)不得擅自取回借款等約定。而第三人的義務(wù)也就僅限于此。

因此,當(dāng)?shù)谌诉`反代墊資金協(xié)議,提前抽回代墊資金時,其所需承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)以協(xié)議為限。第三人所應(yīng)承擔(dān)的應(yīng)該是不履行合同約定時對發(fā)起人的違約責(zé)任,這種責(zé)任獨立于發(fā)起人和公司以及公司債權(quán)人之間的關(guān)系,此時讓第三人為發(fā)起人不能承擔(dān)補足出資責(zé)任而負(fù)上補充賠償責(zé)任,筆者認(rèn)為不夠妥當(dāng)。

接下來分析第二種可能性,即第三人簽訂代墊資金協(xié)議若事實上是想以隱名股東身份加入公司的一種意思表示,此時法律關(guān)系該如何剖析。學(xué)界有觀點認(rèn)為,隱名出資是指雙方當(dāng)事人約定,由一方實際出資,由另一方作為名義出資人將這些出資投入公司,并享受股東權(quán)益,實際出資人不參與公司的經(jīng)營,而是通過名義出資人在公司中行使股東的權(quán)利和承擔(dān)義務(wù),間接分享公司的盈余和分擔(dān)公司的虧損。當(dāng)然,對于隱名股東股東資格的確認(rèn)也值得探討分析,但此處不做贅述。我們應(yīng)將目光聚焦在隱名股東的出資方式上。如果雙方當(dāng)事人之間存在隱名投資協(xié)議,可以按照協(xié)議的約定,依據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定處理。協(xié)議隱名投資中,隱名投資人與顯名股東之間是投資合同關(guān)系?！爱?dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不是由法律規(guī)定形成,而是根據(jù)雙方隱名投資協(xié)議的約定所形成的。這種合同關(guān)系不能對抗公司管理機關(guān)和第三人,從法律特征上看它屬于合同之債,屬于民法的意思自治范疇。在隱名投資的法律關(guān)系當(dāng)中,盡管理論界關(guān)于隱名股東的資格認(rèn)定眾說紛紜,有四種不同觀點,分別是實質(zhì)要件說、形式要件說、區(qū)別對待說和法律規(guī)則說,但在責(zé)任承擔(dān)上,大部分學(xué)者認(rèn)為應(yīng)從保護(hù)善意第三人的角度出發(fā)(此處的善意第三人是指被出資公司以外的第三人,包括公司的其他股東、公司債權(quán)人以及其他利益相關(guān)人)。事實上我國《公司法》第三十三條也有規(guī)定:“股東登記信息與事實不符的,不能對抗第三人,但是第三人知情的除外?！边@一立法確立了我國公司法保護(hù)善意第三人的價值取向。

在征求意見稿第二十條中,我們無法確認(rèn)其中的資金代墊協(xié)議是否帶有隱名投資協(xié)議的性質(zhì),根據(jù)上述假設(shè)前提,這種資金代墊協(xié)議屬于隱名投資協(xié)議的話,該實際墊付資金的第三人則充當(dāng)了隱名投資人的角色,從保護(hù)善意第三人的角度出發(fā),若該隱名投資人在公司注冊成立后將其出資抽回,也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。則征求意見稿第二十條的規(guī)定,代墊資金的第三人在公司驗資注冊成立后抽回代墊資金的,虛假出資的發(fā)起人不能承擔(dān)不足出資責(zé)任的,第三人應(yīng)當(dāng)在代墊資金范圍內(nèi)對公司或者公司債權(quán)人承擔(dān)補充賠償責(zé)任,是妥當(dāng)?shù)摹?/p>

事實上,筆者認(rèn)為,該資金待定協(xié)議還存在第三種可能性,即此協(xié)議還有可能是第三人與發(fā)起人之間的贈與合同。在贈與法律關(guān)系中,我國《合同法》亦有不同規(guī)定,但歸根結(jié)底,贈與關(guān)系也是屬于合同法規(guī)制的范疇,其基本的適用原理與前述借貸關(guān)系相類似,本文不再陳述。

綜上所述,到底簽訂代墊資金協(xié)議的第三人在抽回代墊資金后,是否應(yīng)該對公司和公司債權(quán)人承擔(dān)補足出資的補充賠償責(zé)任,應(yīng)當(dāng)視該第三人與發(fā)起人的代墊資金協(xié)議的性質(zhì)而定。若該代墊資金協(xié)議為一般合同法意義上的借貸合同,則按照合同法原理來處理,第三人與發(fā)起人之間的法律關(guān)系為一般合同關(guān)系,第三人如果將資金抽回,則對發(fā)起人構(gòu)成違約責(zé)任,此時的第三人與公司以及公司債權(quán)人是沒有裙帶關(guān)系的;若代墊資金協(xié)議屬于隱名投資協(xié)議,第三人為實際出資的隱名股東時,則應(yīng)追究其對于公司、公司其他股東和公司債權(quán)人的各種具體關(guān)系,在保護(hù)善意第三人的價值取向指導(dǎo)下,對其抽回出資的行為承擔(dān)補充賠償責(zé)任。因此,在審視征求意見稿第二十條時,筆者建議在“第三人與發(fā)起人約定以代墊資金形式協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司”的規(guī)定中,可以對代墊資金形式加以具體描述,避免立法的含糊。

參考文獻(xiàn):

[1] 左傳衛(wèi).股東出資法律問題研究[M].北京:中國法制出版社,2004.