導(dǎo)語：如何才能寫好一篇債權(quán)人權(quán)益，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

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關(guān)鍵詞：債權(quán)人 權(quán)益治理權(quán)配置

財務(wù)管理是企業(yè)現(xiàn)代管理的重要內(nèi)容，作為現(xiàn)代企業(yè)制度理論研究的重要課題，公司治理結(jié)構(gòu)涉及到企業(yè)各個方面的利益，這其中的權(quán)益配置問題自然是企業(yè)財務(wù)管理研究的焦點問題。

企業(yè)作為市場主體，在日常的經(jīng)營管理中受到投資者、管理者、債權(quán)人等諸多方面的關(guān)注，在市場經(jīng)濟背景下企業(yè)也是一系列市場契約的組合體，其中的各個利益相關(guān)者都有權(quán)利積極參與治理，但是在參與管理的過程中，各個利益相關(guān)者由于所處的地位有所不同，也導(dǎo)致了他們各自的參與方式以及參與權(quán)利的大小有所區(qū)別，即權(quán)益配置是不同的。財務(wù)治理權(quán)關(guān)注的重點是公司財務(wù)的監(jiān)管權(quán)、執(zhí)行權(quán)以及決策權(quán)等。

一、債權(quán)人權(quán)益治理權(quán)配置現(xiàn)狀及存在的問題

在傳統(tǒng)的企業(yè)權(quán)益治理配置中，管理者的研究重點往往只是放在了經(jīng)營者以及投資者上，對于債權(quán)人這一企業(yè)重要的利益主體所擁有的權(quán)益治理配置問題不夠重視，甚至是忽視。在這種情況下，企業(yè)債權(quán)人的治理權(quán)益必然會受到削弱，并進一步致使債權(quán)人的正當權(quán)益收到損害，在這一背景下，難以避免地會對整個社會的信用評價體系及資本市場的健康有序發(fā)展造成影響。因此，強調(diào)債權(quán)人權(quán)益配置問題具有很強的現(xiàn)實意義。

作為企業(yè)來講，其主要的債權(quán)人是銀行，因此在分析企業(yè)債權(quán)人權(quán)益治理權(quán)配置時可以通過銀行這一市場主體來進行研究。

在我國銀行不能夠直接投資于非金融類企業(yè)，對于銀行來講雖然是債權(quán)人，但是他們所擁有的權(quán)利只是按時收回債務(wù)本息，并且按照理論，銀行在借出資金之后跟企業(yè)之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，在這之后銀行便不能夠再干涉企業(yè)的日常管理和經(jīng)營活動，只有在企業(yè)不能夠按時償還債務(wù)本息時銀行才能依據(jù)優(yōu)先索償權(quán)來企業(yè)的資產(chǎn)進行索償。而且銀行在進行索償時也并不是對所有的資產(chǎn)都具有無限索償權(quán)益，在這種情況下，往往會使得損益的分配在債權(quán)人和股東之間不對等，這就造成了股東具有很強的動機進行高風險的投資項目，這正是基于企業(yè)財富在這一類投資活動中會從債權(quán)人轉(zhuǎn)移到股東，而相應(yīng)的投資風險則會轉(zhuǎn)移給企業(yè)的債權(quán)人。

企業(yè)債權(quán)的屬性和性質(zhì)也就造成了在企業(yè)權(quán)益配置中債權(quán)人的地位往往比較弱勢。能否順利實現(xiàn)企業(yè)債務(wù)在很大程度上是取決于債務(wù)人，即主動權(quán)掌握在企業(yè)自身手中，這就使得債權(quán)成為一種相對的要求權(quán)，債務(wù)人必須積極配合，債權(quán)人的債務(wù)權(quán)益才能夠得到有效保證，債務(wù)人如果對債務(wù)進行逃避勢必會嚴重影響債權(quán)人的債權(quán)利益。

同時，我國企業(yè)高負債現(xiàn)象十分普遍，正是由于銀行的高負債率也決定了必須重視債權(quán)人的治理權(quán)配置問題，在企業(yè)的財務(wù)治理權(quán)配置中不僅僅關(guān)注到經(jīng)營者和投資者，還應(yīng)當強調(diào)債權(quán)人的財務(wù)治理權(quán)配置地位。

二、強化債權(quán)人權(quán)益治理權(quán)配置地位的建議措施

首先，企業(yè)債權(quán)人積極結(jié)合企業(yè)的股權(quán)治理與債權(quán)治理。在當前情況下，企業(yè)債權(quán)人不能夠有效實現(xiàn)對公司財務(wù)的控制，難以有效保障自身的債權(quán)權(quán)益，在這一情況下，企業(yè)債權(quán)人可以同時通過獲取企業(yè)的股權(quán)及債權(quán)，以此來獲取企業(yè)的治理權(quán)利，并將企業(yè)的債權(quán)和股權(quán)結(jié)合使用，相互補充以此來強化自身的債權(quán)權(quán)益。同時企業(yè)債權(quán)人也可以采取表決權(quán)這一制度來獲取治理權(quán)益。

其次，企業(yè)債權(quán)人可以有限度地介入到企業(yè)自身的財務(wù)治理結(jié)構(gòu)中。企業(yè)債權(quán)人要想實現(xiàn)在企業(yè)治理權(quán)益中的配置權(quán)限，需要將自己的局外人身份轉(zhuǎn)變?yōu)榫謨?nèi)人，要想實現(xiàn)這一目標，企業(yè)債權(quán)人可以明確企業(yè)控制權(quán)的相機轉(zhuǎn)移制度，債權(quán)債務(wù)關(guān)系中債權(quán)人的權(quán)益，并在企業(yè)的監(jiān)事會以及董事會重吸收債權(quán)人有效參與企業(yè)治理等方式來獲得。如果實現(xiàn)這一目標，企業(yè)債權(quán)人就可以得到以下權(quán)益：企業(yè)的重大財務(wù)決策的實施都需要經(jīng)由企業(yè)債權(quán)人的同意，可以直接參與到企業(yè)的監(jiān)事會或者董事會，企業(yè)債權(quán)人能夠有效參與企業(yè)的經(jīng)營決策及經(jīng)營管理。

再次，企業(yè)債權(quán)人可以適當參與企業(yè)人事管理。企業(yè)債權(quán)人可以通過建立股權(quán)關(guān)系基礎(chǔ)或者債權(quán)關(guān)系之上的人事結(jié)合。盡管在一般的情況下，企業(yè)債權(quán)人的兼職董事無法干預(yù)到企業(yè)的財務(wù)管理和日常經(jīng)營，但是企業(yè)債權(quán)人的這些兼職董事在確保企業(yè)財務(wù)決策科學性、保障兩者之間關(guān)系有效性以及兩者之間信息溝通方面也能夠發(fā)揮不小的積極作用。

總的來講，強化債權(quán)人在權(quán)益治理權(quán)中的配置，可以提升企業(yè)的財務(wù)管理水平，有效保證債權(quán)人的合法權(quán)益，這就有利于整個市場中資本的流轉(zhuǎn)和良性循環(huán)，并降低社會交易成本，提升市場的信息體系建設(shè)水平，有助于市場的健康有序發(fā)展。

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關(guān)鍵詞：繳資本制；驗資程序；債權(quán)人；權(quán)益保護

一、在《新公司法》中，取消了注冊資本最低限額，也沒有規(guī)定認繳資本的繳納期限，理論上說，只要符合公司法規(guī)定的條件和程序，只要一元甚至零元的注冊資本就可以開辦公司。但是在注冊資本最低限額取消之后方便了投資創(chuàng)業(yè)者的同時問題也隨之出現(xiàn)了。

由于取消最低注冊資本三萬元的限額，很多符合條件的人開始注冊公司，據(jù)統(tǒng)計，我國去年新公司注冊數(shù)同比增長一倍，而增長的這一倍中又絕大多數(shù)是這種“侏儒公司”。由于此類公司從事的一般為小成本的經(jīng)濟往來，所以資本積累較慢，回報不太豐厚，而公司發(fā)起人的資本儲備有限，加上新公司在最初的一段時間是爬坡期，所以破產(chǎn)幾率很高，而破產(chǎn)之后隨之而來的就是破產(chǎn)清算。由于注冊資本比較少，所以很容易出現(xiàn)債權(quán)人權(quán)利得不到保障的情況。這些公司資不抵債的情形我們可以把它分為兩類：（一）公司正常合法經(jīng)營，債權(quán)人可以通過破產(chǎn)清算來主張權(quán)利，如遇經(jīng)過法定程序被申請公司破產(chǎn)清算后依然不能還清債務(wù)則只能算正常的商業(yè)風險。（二）股東實施了不正當使用或濫用公司法律人格的行為所造成的不能償還債權(quán)人債務(wù)的情況。具體表現(xiàn)在股東不當使用控制權(quán)，濫用法人獨立人格，存在規(guī)避法律和逃避契約義務(wù)的違法行為，公司不能償還債權(quán)人債務(wù)，股東實施了不正當使用或濫用公司法律人格的行為與公司不能償還債權(quán)人之債有因果關(guān)系。此時怎么保護債權(quán)人權(quán)益就顯得尤為重要。如果還堅持有限責任公司責任有限的原則勢必對債權(quán)人不公且對不法行為實施者的股東過于放縱，這樣是違背我們設(shè)立有限公司是為了促進經(jīng)濟發(fā)展的初衷的，所以此時我們需要深入追究公司股東的責任，也就是施行“法人人格否認制度”，英美國家又稱為“刺破法人面紗”。

所謂《法人人格否認制度》是指當公司濫用公司獨立人格及股東有限責任這兩項制度損害債權(quán)人利益，當公司以上行為符合法律規(guī)定的情形時，否認公司及其股東各自獨立的人格及股東的有限責任，令公司的股東對公司債權(quán)人承擔責任的法律措施。我國關(guān)于“法人人格否認制度”在2005年10月27日我國修訂的新《公司法》中正式確立?！豆痉ā返诙畻l這樣規(guī)定：“公司股東應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任?！绷硗?，新《公司法》第六十四條規(guī)定：“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任?！彼?，當債務(wù)人無法償還債權(quán)人債務(wù)而債權(quán)人又發(fā)現(xiàn)公司股東有違反法律法規(guī)或者公司章程，濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，且債務(wù)人無法償還債務(wù)與股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任有關(guān)系的，債權(quán)人可以舉證證明公司股東存在上述侵權(quán)行為，進而可以以訴訟方式對有關(guān)股東提訟來維護自己的合法權(quán)益。

二、已認繳而未實繳的注冊公司在以現(xiàn)有資本無力償還債權(quán)人債務(wù)的情況下，怎樣確定股東的出資義務(wù)和責任以保護債權(quán)人利益？

我國《破產(chǎn)法》33條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制?！缎鹿痉ā窙]有規(guī)定認繳資本的繳納期限，也就是說公司在何時投入資金均由股東自行在章程中約定，理論上股東可以在公司章程中約定是一年或者五年，五十年，甚至更久，這就會在市場活動中造成一種現(xiàn)象：股東出資不到位，也不到公司章程約定的認繳資本繳納期限，但公司已經(jīng)無力償還債權(quán)人債務(wù)，此時債權(quán)人明知債務(wù)公司的股東有出資來償還自己債務(wù)的義務(wù)，只因其公司章程約定的認繳期限不到，而自己只能“望資興嘆”，這樣是不合理的，同樣是法律所不希望出現(xiàn)也不允許其出現(xiàn)的。所以債權(quán)人此時可以通過訴訟的途徑來主張自己的債權(quán)，而在此訴訟中債權(quán)人只能以公司為被告，而公司則根據(jù)其章程規(guī)定來對其股東分配責任，至于責任分配方式則是公司內(nèi)部事務(wù)，債權(quán)人只用針對公司主張債權(quán)就可以了。但此時若公司股東以自己在公司章程中約定的認繳期限未到為由提起抗辯而拒不出資，而公司在法定期限內(nèi)又沒有足夠能力償還債務(wù)，那么此時債權(quán)人便可以提訟來主張該公司破產(chǎn)，通過破產(chǎn)清算來清償自己的合法債權(quán)。而在公司在破產(chǎn)清算后該公司仍有債務(wù)沒有償還，此時股東便要履行自己在公司章程中約定的出資義務(wù)。如果公司股東在法定時間沒有履行自己的出資義務(wù)而導(dǎo)致債權(quán)人債權(quán)不能得到清償?shù)模瑐鶛?quán)人此時可以直接對該股東在其出資義務(wù)范圍內(nèi)主張權(quán)利。如果部分股東在其出資義務(wù)范圍內(nèi)出資清償了公司債務(wù)，則出資股東可以依據(jù)《公司章程》的約定向其他股東主張權(quán)利，如果公司章程未約定的，可以以各股東股份比例來承擔公司債務(wù)，未出資或未足額出資的股東有義務(wù)在其應(yīng)承擔的債務(wù)范圍內(nèi)給超出其應(yīng)承擔債務(wù)的債權(quán)人予以清償。

三、在取消驗資程序的情況下，如何確認股東出資的完全性和適當性？在核實股東已經(jīng)出資的完全性和適當性時，是由哪一方承擔舉證責任？

新《公司法》不再要求注冊公司必須通過驗資程序提交驗資報告，這為設(shè)立公司者和繳納資本的股東提供了極大的方便而受到歡迎。但筆者認為，雖然在設(shè)立公司的法定程序上我們可以省去提交驗資報告這一步，但在公司接受股東出資或者股東繳納其應(yīng)繳資本時最好還是通過驗資程序，其理由如下：一，確定股東繳納資本的時間，數(shù)額，增強股東權(quán)力來源的正當性；二，有利于公司資產(chǎn)管理和使用；三，增強公司資產(chǎn)信用，提振交易相對人的信心。所以公司章程可以約定股東繳納其應(yīng)繳資本時由股東本人委托第三方機構(gòu)進行驗資并提交驗資報告，或者可以由公司股東大會或者董事會選舉負責驗資的人員或小組專門負責驗資事宜，并在公司章程中依法約定公司驗資負責人和股東對出資真實性和適當性所應(yīng)負的民事責任。

當公司對其債務(wù)履行不能，債權(quán)人又對公司股東出資的完全性有質(zhì)疑時，按《公司法》解釋三第二十一條的規(guī)定，當事人之間對是否已履行出資義務(wù)發(fā)生爭議，原告提供對股東履行出資義務(wù)產(chǎn)生合理懷疑證據(jù)的，被告股東應(yīng)當就其已履行出資義務(wù)承擔舉證責任。由此可知在核實股東已經(jīng)出資的完全性和適當性時，我國采取的是不完全的舉證倒置原則。這樣既可以避免債權(quán)人濫用訴訟權(quán)又可以為維護債權(quán)人的權(quán)益提供方便，因為一般情況下債權(quán)人舉證證明股東出資是否完全和適當難度較大，而股東則相對容易。若股東提供證明后債權(quán)人仍對股東未經(jīng)依法驗資的非貨幣出資的價值低于股東負有出資義務(wù)的數(shù)額，則可以向人民法院請求認定出資人未履行出資義務(wù)，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

四、我們還應(yīng)該通過哪些行政措施促進市場交易主體的知情權(quán)，以保障交易各方的合法利益，從而創(chuàng)造更加公平和諧的社會主義市場經(jīng)濟環(huán)境？

取消注冊資本最低限額以及由公司內(nèi)部簽訂的公司章程中約定注冊資本認繳期限可以極大地激發(fā)市場活力，提高社會閑置資本的利用率，進而促進我國市場經(jīng)濟的發(fā)展，與此同時，我們也要把這些措施帶來的負面影響盡量降低。

首先，我們可以利用工商管理局的權(quán)威性和強制力來促進公司的信息公開力度，增強其公開信息的可信度。工商局可以建立企業(yè)檔案，在不涉及公司秘密的情況下公示所登記公司的基本情況，包括注冊資本，注冊資本認繳年限，納稅情況，工商檢查情況，平常所受投訴及處理情況等與企業(yè)經(jīng)營狀況和信譽緊密相關(guān)的一些基本情況，供市場交易主體方便快捷的查詢，由這些基本情況來判斷該公司實力及其經(jīng)營狀況進而判斷是否與其進行交易。當然這需要政府各部門的交流和合作才能匯總以上信息，不過在網(wǎng)絡(luò)化的今天，隨著市場的不斷發(fā)展及產(chǎn)生對企業(yè)透明化運作的需求的增長，相信公司基本信息公開會越做越好的。

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論文關(guān)鍵詞 公司法 公司債權(quán)人 利益保護

一、公司股東與公司債權(quán)人的利益在法律上實行差別保護

在公司的經(jīng)濟活動中,公司股東和公司債權(quán)人是與公司關(guān)系最為密切的兩類利益主體。傳統(tǒng)公司法理論認為,公司股東和公司債權(quán)人對于公司是兩種性質(zhì)不同、權(quán)利義務(wù)不同、法律地位不同主體。首先,公司股東是公司的所有者,是公司的內(nèi)部成員,對公司享有所有者的權(quán)益,對公司享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利,公司應(yīng)當重點保護股東的利益,公司以為股東創(chuàng)造最大利潤;而公司債權(quán)人顧名思義僅是公司的債權(quán)人,與公司除了具有契約上的債權(quán)權(quán)利義務(wù)關(guān)系外,不再對公司享有任何權(quán)利。其次,兩者在權(quán)利享有方面的比較。從我國目前關(guān)于債權(quán)人法律地位的實際情況來看,公司股東與公司債權(quán)人雖然都是作為公司的出資人存在的,但事實上兩者之間的享有權(quán)利是不平等的。舉例來說,我國的《破產(chǎn)法》中規(guī)定,企業(yè)作為債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,企業(yè)的債權(quán)人可以申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。從破產(chǎn)財產(chǎn)分配順序來看,債權(quán)人可以先于股東分配破產(chǎn)財產(chǎn)。但是從司法實踐來看,破產(chǎn)財產(chǎn)多數(shù)情況下是不足以償還債權(quán)人的。也就是說,我國應(yīng)從公司法的角度出發(fā),進一步加強債權(quán)人合法利益的保護。最后,兩者在責任風險承擔方面的比較。股東只以其出資額為限負擔有限的風險。而股東的有限責任在實踐的司法操作上并沒有消除公司股東的投資風險,只不過是對這種投資風險進行了再分配,將股東投資風險大部分轉(zhuǎn)移到公司外部,具體來說,轉(zhuǎn)嫁到公司的債權(quán)人的身上,由公司債權(quán)人實際的承擔,因此是公司債權(quán)人在與公司交易時承擔著無限的風險。

通過公司股東與債權(quán)人在這三方面的對比,我們不難發(fā)現(xiàn),我國公司法對公司股東與公司債權(quán)人的利益在法律上實行差別保護。這是對債權(quán)人是極為不公平不平等的。在此,筆者試圖通過對我國《公司法》對債權(quán)人利益保護的現(xiàn)狀進行闡述的基礎(chǔ)上,對進一步完善公司法對公司債權(quán)人的利益的保護提出一些自己的制度設(shè)想。

二、我國《公司法》對債權(quán)人利益的保護

我國《公司法》第一條即明確規(guī)定:“為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要,規(guī)范公司的組織和行為,保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益,維護社會經(jīng)濟秩序,促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展,根據(jù)憲法,制定本法?！睆亩褜緜鶛?quán)人的保護納入到公司法的范圍中來,并規(guī)定了許多對公司債權(quán)人有利的制度。從我國目前公司法關(guān)于債權(quán)人利益的保護來看,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:

(一)成立階段:在公司資本制度方面對公司債權(quán)人利益的保護

在實踐中,股東虛假出資現(xiàn)象較為普遍。股東虛假出資嚴重影響了公司注冊資本的確定和維持,損害了公司、足額出資股東和公司債權(quán)人的利益,給公司的正常經(jīng)營和社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定造成較為嚴重的破壞。

公司法中更多的是關(guān)注了公司債權(quán)人利益保護的事后救濟,忽略了對于公司股東虛假出資或其他未履行其出資義務(wù)行為的民事責任的追究。后來頒布了司法解釋規(guī)定“公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任的,人民法院應(yīng)當支持”。這一司法解釋確實彌補了《公司法》沒有規(guī)定“公司債權(quán)人追究虛假出資股東賠償責任”的漏洞,為公司債權(quán)人追究虛假出資股東的賠償責任提供了法律依據(jù),但是對于該賠償責任的構(gòu)成要件、責任的范圍、承擔責任的方式等都沒有規(guī)定。

(二)確立了公司法法人人格否認制度以保護公司債權(quán)人的利益

公司人格否認制度是指公司獨立人格和股東有限責任被股東濫用,為了更好地保護公司債權(quán)人和社會公共利益,阻止公司獨立人格被濫用,而否認公司的獨立人格及股東有限責任,直接追究濫用公司獨立人格的股東對公司債權(quán)人或公共利益承當責任?！豆痉ā返诙畻l第三款明文規(guī)定:“公司股東濫用公司法人地位和股東有限責任,逃避債務(wù);嚴重損害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。”可以說公司法二十條的規(guī)定對解決我國公司以往實踐中存在的濫用公司法人人格和股東有限責任,損害債權(quán)人利益的問題提供了毅力的法律依據(jù),對于維護法人制度的健康發(fā)展和防止法人制度的價值目標被異化都具有重大的意義。

(三)運營階段:公司運營過程中對公司債權(quán)人利益的保護

我國《公司法》在公司運營中規(guī)定了很多保護債權(quán)人利益的制度。具體的表現(xiàn)在以下方面:

1.《公司法》規(guī)定了董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)和損害賠償責任,間接保護債權(quán)人的利益。雖然新公司法沒有直接規(guī)定公司董事、監(jiān)事、高級管理人員違反忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)對公司債權(quán)人承擔損害賠償責任,但在一百五十條規(guī)定,公司董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定,給公司造成損害的,應(yīng)當承擔損害賠償責任。通過對公司的賠償保護公司的利益,也就間接保護了公司債權(quán)人的利益,而且我們還可以通過司法實踐的不斷豐富和發(fā)展董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實勤勉義務(wù),使他們在為公司和股東盡責的同時,同時承擔起對債權(quán)人的義務(wù)。

2.《公司法》對“實際控制人”和“利用關(guān)聯(lián)關(guān)系的行為”進行了規(guī)制,間接保護公司債權(quán)人的利益。如《公司法》十六條規(guī)定了在公司為實際控制人提供擔保時,受實際控制人支配的股東不得參與表決;二十一條規(guī)定公司的控股股東、世紀控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益,否則給公司造成損失的應(yīng)承擔賠償責任;一百二十五條對上市公司關(guān)聯(lián)交易表決的規(guī)定以及二百一十七條對“實際控制人”和“關(guān)聯(lián)關(guān)系”的范圍的界定,都有利于防止公司實際控制人和利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的行為,從而保護公司的利益,也就間接保護了公司債權(quán)人的利益。

3.《公司法》規(guī)定了注冊會計師對公司的強制審計。《公司法》第一百六十五條規(guī)定:“公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制

財務(wù)會計報告,并依法經(jīng)注冊為會計師事務(wù)所審計。財務(wù)會計依照法律、法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定制作”,并在二百零三條規(guī)定了違反財務(wù)制度所應(yīng)承擔的法律責任。從而借助于注冊會計師從外部對公司的財務(wù)狀況進行監(jiān)督,在一定程度上起到了減少公司會計造假,以防止公司損害公司相對人的特別是債權(quán)人的信賴利益,進而保護債權(quán)人的利益。并在二百零三條規(guī)定了違反財務(wù)制度所應(yīng)承擔的法律責任。

(四)公司清算階段對公司債權(quán)人利益的保護

公司因合并、分立、解散、破產(chǎn)等各種原因?qū)е鹿具M入清算階段,在此階段《公司法》對債權(quán)人的保護主要體現(xiàn)為公司債權(quán)人對清算公司所享有的權(quán)利。從目前公司解散清算的規(guī)定來看,與債權(quán)人利益保護聯(lián)系密切的是《公司法》第一百八十四條、第一百八十六條及第一百八十七條。具體規(guī)定是:公司解散的,應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開始清算。逾期不成立清算組進行清算的,債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。清算組應(yīng)當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起三十日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi),向清算組申報其債權(quán)。公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金,繳納所欠稅款,清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn),有限責任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間,公司存續(xù),但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前,不得分配給股東。

從實踐上來看,企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后到其注銷登記工作完成之前這段時間里,其法人地位仍舊是存在的,也就是說企業(yè)仍舊可以以獨立法人的身份參加訴訟行為,同時我國的法律也規(guī)定必須在公司配合的情況下,債權(quán)人的清算權(quán)利才能夠?qū)崿F(xiàn),可以看出,目前的清算制度并不能有切實有效的對債權(quán)人利益進行保護,在立法上仍需進一步探討完善。

三、進一步完善我國公司法公司債權(quán)人權(quán)益保護制度的建議

(一)在公司法中引入債權(quán)人相機治理制度,保證債權(quán)人對公司運行的監(jiān)督

在公司正常經(jīng)營過程中權(quán)的行使,如何保證債權(quán)人的監(jiān)督權(quán)的行使,在公司經(jīng)營陷入困境或僵局時,為更好地保護債權(quán)人的利益,需要引入債權(quán)人相機治理制度, 即當公司償債困難時,公司的控制權(quán)就由公司管理層移轉(zhuǎn)到公司的債權(quán)人委員會的手中,由債權(quán)人委員會討論決策后出面干預(yù)公司的財務(wù)與經(jīng)營,從而實現(xiàn)債權(quán)人財務(wù)相機治理,爭取讓公司重新回到正常的經(jīng)營狀態(tài),避免公司進入破產(chǎn)程序。這種制度的構(gòu)想來源于日本的主銀行制度,日本公司的董事會成員主要來自企業(yè)內(nèi)部,決策與執(zhí)行都由內(nèi)部人員承擔,監(jiān)督和決策主要來自兩個方面,一是交叉持股的持股公司,另一個重要監(jiān)督來自銀行。主銀行監(jiān)督公司運轉(zhuǎn)的方式根據(jù)具體情況而定:在公司業(yè)績較好,企業(yè)運轉(zhuǎn)正常時,主銀行不進行干預(yù),但在公司業(yè)績很差時,就顯示控制權(quán)力。由于主銀行對企業(yè)的資金密切關(guān)注,所以能及早發(fā)現(xiàn)財務(wù)問題,并采取行動,譬如事前通知相關(guān)企業(yè)采取對策,如果公司業(yè)績?nèi)匀粣夯?主銀行就通過股東會、董事會更換經(jīng)理人員。主銀行也可向相關(guān)企業(yè)派駐人員,包括董事等。借助于這些手段,主銀行就成了相關(guān)公司的一個重要而有效的監(jiān)督者。

(二)完善人格否認制度的法律規(guī)定

公司人格的獨立和公司股東的有限責任是現(xiàn)代公司制度的基本原則和基石,“它既能使股東在生意興隆時坐享其成,又是能使股東在經(jīng)營失敗時逃之夭夭的靈丹妙藥”。 此制度對公司的債權(quán)人保護具有重要的意義,但不夠細化和完善,筆者認為對此制度,首先應(yīng)當細化法律規(guī)定,應(yīng)當明確公司人格否認制度的實際操作流程,該實際操作規(guī)程應(yīng)當包括保護公司人格否認實現(xiàn)中的訴訟參加主體,股東濫用事實的認定,訴訟程序的適用等。其次,對于一般的法人人格否認案件的舉證責任,應(yīng)借鑒一人公司法人人格否認實行的舉證責任倒置歸責。但是該舉證應(yīng)當由法官根據(jù)具體情況具體判斷,從而既有效的發(fā)揮了舉證的積極作用,又能有效的避免由于舉證困難而造成的債權(quán)人利益保護的被動。

(三)進一步完善對公司債權(quán)人保護的司法訴訟制度

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首先，從理論基礎(chǔ)上看，破產(chǎn)債權(quán)由債權(quán)人會議行使審查權(quán)和確認權(quán)違背程序邏輯。

因債權(quán)人會議就債權(quán)是否存在、金額多少及性質(zhì)歸屬一經(jīng)作出有效決議，對全體債權(quán)人自然產(chǎn)生約束力。而且債權(quán)人會議作出決議后七日內(nèi)，若無其他債權(quán)人就此提請人民法院裁定，則任何債權(quán)人均喪失復(fù)議權(quán)，因此，債權(quán)人會議所形成的有關(guān)債權(quán)的決議，遂取得了不可推翻的法律效力。由此所形成的局面則是“訴中之訴”的復(fù)雜態(tài)勢。在此訴訟格局中，債權(quán)人會議無疑處于裁判者地位。債權(quán)人會議行使司法權(quán)，不僅缺乏法律依據(jù)，而且與其程序地位中的內(nèi)在規(guī)律相悖，背離了“任何人均不得成為自己案件的法官”的基本原理和訴訟原則。

其次，從立法邏輯上看，將破產(chǎn)債權(quán)的審查確認權(quán)賦予債權(quán)人會議存在難以克服的內(nèi)在矛盾。

篇5

合并公司在作出合并決議后，應(yīng)即依《公司法》第73條規(guī)定，向各債權(quán)人分別通知及公告。如合并債務(wù)公司未為通知及公告時，或?qū)μ岢霎愖h的債權(quán)人不為清償或提出相當擔保，除承擔行政責任外，私法上生何效力？我國 1993 年《公司法》曾規(guī)定，“不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)擔保的，公司不得合并”。依此，債權(quán)人異議權(quán)具有直接阻卻公司合并的效力。1994 年《公司登記管理條例》第 34 條第 2 款也規(guī)定：“公司合并、分立的，應(yīng)當自合并、分立決議或者決定作出之日起 90 日后申請登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報紙上登載公司合并、分立公告至少三次的證明和債務(wù)清償或者債務(wù)擔保情況的說明。股份有限公司合并、分立的，還應(yīng)當提交國務(wù)院授權(quán)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準文件。”但在實踐中，該規(guī)定并未被嚴格執(zhí)行，公司未向債權(quán)人清償債務(wù)或提供擔保的情況下仍可完成合并。鑒于這種立法過于嚴厲，且基本上未見先例，故 2005年《公司法》刪除了上述規(guī)定。這就意味著債權(quán)人提出公司合并異議后未獲清償債務(wù)且未獲提供擔保的情況下，仍不影響公司合并的正常進行。

不過，值得注意的是，2005 年緊隨著《公司法》的修訂而修訂的《公司登記管理條例》第 39 條第 2 款仍規(guī)定：“公司合并、分立的，應(yīng)當自公告之日起 45 日后申請登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報紙上登載公司合并、分立公告的有關(guān)證明和債務(wù)清償或者債務(wù)擔保情況的說明。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定公司合并、分立必須報經(jīng)批準的，還應(yīng)當提交有關(guān)批準文件?！?/p>

從表面上看，在公司合并中似乎合并中的公司仍應(yīng)作此清償債務(wù)或提供擔保才能獲準變更登記，但實際上因該規(guī)定僅要求提交相關(guān)“債務(wù)清償或者債務(wù)擔保情況的說明”，故實踐中仍然不會構(gòu)成為公司合并登記之要件之一。這在國家工商行政管理總局《關(guān)于印發(fā)和的通知》（工商企字[2009]83 號）上進一步得以明確，上述“情況說明”不再成為內(nèi)資企業(yè)合并時向公司登記管理機關(guān)申請登記應(yīng)當提交的材料。

在債權(quán)人異議權(quán)問題上，國外立法例有三種規(guī)范，一種是日韓立法例，當公司未踐履債權(quán)人保護程序時，債權(quán)人得于合并后六個月提起合并無效之訴以為救濟。第二種是瑞士立法例，其規(guī)定被合并公司之財產(chǎn)于債權(quán)人之債權(quán)未受清償或為安全擔保前，雖由存續(xù)或新設(shè)公司繼受，但須分別就合并公司財產(chǎn)及債權(quán)人債權(quán)管理。第三種是法國立法例，其規(guī)定債權(quán)人之異議應(yīng)于合并案公布后三十日，向法院為之。但異議不影響合并及法院審查合并案之進行。如法院審查結(jié)果認為合并不影響債權(quán)之行使時，則駁回債權(quán)人異議之訴；反之，于必要時可要求債務(wù)人清償或為相當擔保，此時債權(quán)人不得再以異議對抗公司，而該債權(quán)人就提供債權(quán)擔保之債務(wù)公司財產(chǎn)，有排除其它債權(quán)人為主張之權(quán)利。

本文認為，在新《公司法》取消公司不履行債權(quán)人保護程序合并無效的程序后，即便確認該程序為公司合并的對抗要件1意義并不明顯，因為對于債權(quán)人來說意味著宣告公司合并相對無效，此時事實上已然合并的新公司之資產(chǎn)在觀念上的分離相當困難。經(jīng)過合并后一個時期的運營，實在難以劃分原合并各方資產(chǎn)，以及新產(chǎn)生的利潤、虧損、債權(quán)、債務(wù)等應(yīng)歸屬原合并一方。在此情形下，德國《公司改組法》第 25 條立法例可資借鑒，規(guī)定轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的公司的董事及監(jiān)事，除該董事、監(jiān)事在審查合并公司財產(chǎn)狀況和在訂立合并合同時已盡其注意義務(wù)者外，對于合并公司的股東或債權(quán)人因合并而遭受到的損害，應(yīng)負連帶債務(wù)人之賠償責任。這樣既可通過擴大清償義務(wù)人的范圍來保證債權(quán)人利益的實現(xiàn)，又可在對債權(quán)人適度保護的前提下，提高公司合并的效率，保障善意第三人利益及社會利益在公司合并中的實現(xiàn)。

異議權(quán)行使的條件

對于債權(quán)人異議權(quán)行使的條件，我國《公司法》未作限制性規(guī)定，似應(yīng)解釋為無條件地賦予債權(quán)人行使異議權(quán)。日本、韓國及我國臺灣地區(qū)均采納這一立法例。例如，日本《公司法》第 779 條第 1 款規(guī)定：“進行組織變更的股份有限公司的債權(quán)人，可向該股份有限公司，對組織變更陳述異議?！绷硪环N立法模式是以德國、法國、意大利等歐洲大陸國家公司法為代表，以合并對其債權(quán)產(chǎn)生危害為異議權(quán)的

構(gòu)成要件。例如，德國《公司改組法》第 22 條第 1 款規(guī)定：“參加合并的各權(quán)利人承擔人的債權(quán)人，在將合并登入其為其債權(quán)人的權(quán)利承擔人的住所地的登記簿依第19 條第 3 項視為公告之日后的 6 個月內(nèi)，以書面方式申報其請求權(quán)，同時陳述原因和數(shù)額的，以其不能請求清償為限，應(yīng)向其提供擔保。但債權(quán)人只有在使其債權(quán)的清償因合并而受到危害可信時，才享有此項權(quán)利。對在其時的登記進行公告時，應(yīng)向債權(quán)人指明此項權(quán)利?！?/p>

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關(guān)鍵詞：惡意；破產(chǎn)；金融債權(quán)；保全

中圖分類號：D922.291.91　文獻標志碼：A　文章編號：1009―6116(2012)01-0123-06

一、惡意破產(chǎn)的表現(xiàn)形式及其危害

(一)惡意破產(chǎn)的表現(xiàn)形式

所謂惡意破產(chǎn)，是指公司、企業(yè)法人違反《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定，采取各種欺騙手段，虛假破產(chǎn)或非正常關(guān)閉，逃避債務(wù)的行為。其主要表現(xiàn)形式有五種。

1.虛假破產(chǎn)

所謂“虛假破產(chǎn)”，是指公司、法人企業(yè)利用現(xiàn)有法律、法規(guī)、政策的不完善，運用破產(chǎn)形式逃避應(yīng)當承擔的債務(wù)，損害債權(quán)人尤其是金融企業(yè)的利益。其表現(xiàn)形式主要有三種：(1)破產(chǎn)前分立，即公司、企業(yè)法人在申請破產(chǎn)之前，通過轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，先分立成若干獨立的法人，將原有資產(chǎn)逐步轉(zhuǎn)移出去，把大筆債務(wù)留在原公司、法人企業(yè)，然后再由原公司、法人企業(yè)申請破產(chǎn)。轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的常用手段有虛假交易、關(guān)聯(lián)交易和虛列成本等。(2)非正常壓價出售財產(chǎn)，有些公司、企業(yè)法人為地方利益或集團利益考慮，在申請破產(chǎn)之前，將其價值較高的財產(chǎn)非正常壓價出售給關(guān)聯(lián)公司或集團內(nèi)部其他公司、法人企業(yè)，從而逃避債務(wù)。(3)惡意串通，違法提供擔保，即在申請破產(chǎn)前對原來沒有財產(chǎn)擔保的部分關(guān)系債務(wù)提供財產(chǎn)擔保，從而將應(yīng)屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的資產(chǎn)排除在破產(chǎn)財產(chǎn)之外，使少數(shù)關(guān)系債權(quán)人優(yōu)先受償，侵犯金融企業(yè)等債權(quán)人的利益，逃避債務(wù)。

2.向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和移民

一些外資企業(yè)、中外合資企業(yè)以及實際控股人有境外、海外關(guān)系的公司，往往在境內(nèi)外同時開設(shè)公司，將中國境內(nèi)公司的資產(chǎn)通過支付咨詢費、信息服務(wù)費等虛假交易轉(zhuǎn)移至國境外，然后在國內(nèi)申請破產(chǎn)或者干脆不年檢而被吊銷營業(yè)執(zhí)照，以逃避債務(wù)。還有一些公司股東通過海外移民方式，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。例如，浙江義烏和溫州的很多中小企業(yè)主用自己的實業(yè)做抵押，在國內(nèi)銀行貸款然后去海外投資移民，或者直接將企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到海外，尋機宣告破產(chǎn)。

3.真兼并，假破產(chǎn)

企業(yè)兼并是指一個企業(yè)通過有償購買另一個企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，把被兼并企業(yè)并入本企業(yè)或企業(yè)集團中，使被兼并企業(yè)喪失法人資格或改變法人實體的經(jīng)濟行為。兼并重組可以使企業(yè)把握時機，獲取競爭優(yōu)勢，從而降低企業(yè)發(fā)展風險。為了能夠在兼并前甩掉債務(wù)包袱，在地方政府的支持下，有些公司、企業(yè)法人采用欺騙方式申請破產(chǎn)，通過法院裁定破產(chǎn)甩掉債務(wù)后，由其他公司、法人企業(yè)整體接受。這種逃債方式在上世紀90年代末開始的國有企業(yè)破產(chǎn)改制試點中普遍采用。其表現(xiàn)形式主要是，虛列職工安置費、所欠職工工資、保險費等費用將破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)合法地轉(zhuǎn)移給收購的公司、企業(yè)。

4.否定抵押的效力

抵押，是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣抵押財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。抵押貸款是金融企業(yè)尤其是商業(yè)銀行降低信貸風險、保全信貸資產(chǎn)安全的一種非常有效的法律行為，在保護債權(quán)金融企業(yè)利益方面發(fā)揮著日益重要的作用。然而，在破產(chǎn)案件審理中，一些法院常常以惡意抵押為理由，隨意撤銷金融企業(yè)尤其是四大國有商業(yè)銀行抵押貸款的效力，否認銀行的優(yōu)先受償權(quán)，侵犯債權(quán)銀行的利益。

5.虛列破產(chǎn)費用及按需評估

破產(chǎn)費用太高，收費標準不統(tǒng)一，以至于破產(chǎn)財產(chǎn)不能清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)。評估機構(gòu)迫于地方壓力，對破產(chǎn)財產(chǎn)的評估多從破產(chǎn)企業(yè)或其他接受企業(yè)的利益考慮，低估破產(chǎn)財產(chǎn)的價值甚至按需評估，使銀行債權(quán)清償落空?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案由管理人擬訂，并提交債權(quán)人會議討論，管理人由人民法院指定。目前絕大多數(shù)破產(chǎn)財產(chǎn)的變價評估是由法院指定的評估機構(gòu)進行的。法院和其指定的評估機構(gòu)由于受地方政府的干涉，往往導(dǎo)致對內(nèi)低估，對外高估的現(xiàn)象。

(二)公司企業(yè)法人惡意破產(chǎn)的危害

1.嚴重損害了債權(quán)銀行利益，埋下了金融危機隱患

企業(yè)惡意破產(chǎn)的目的是逃避債務(wù)，其方法是利用破產(chǎn)的合法形式，即假破產(chǎn)真逃債。在企業(yè)惡意破產(chǎn)案件中，債權(quán)清償比例普遍較低，名義清償率平均不超過10％，其中絕大多數(shù)實際清償率為零。尤其在國有企業(yè)破產(chǎn)案件中，我國國有商業(yè)銀行和國有公司企業(yè)的特殊歷史關(guān)系，決定了破產(chǎn)企業(yè)所欠債務(wù)主要是銀行債權(quán)。據(jù)不完全統(tǒng)計，在國有破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)中，國有商業(yè)銀行債權(quán)占破產(chǎn)總債權(quán)的80％以上。其他非國有企業(yè)破產(chǎn)案件中，銀行債權(quán)也占50％以上。因此，企業(yè)惡意破產(chǎn)行為損害的主要是商業(yè)銀行的利益，危害了金融資產(chǎn)安全，埋下了金融危機的巨大隱患。

2.助長了公司、企業(yè)不誠信經(jīng)營的歪風邪氣

公平競爭和誠實信用是市場經(jīng)濟的兩大基本原則。企業(yè)惡意破產(chǎn)違背了公平競爭原則，是不正當競爭的表現(xiàn)形式之一。同時，企業(yè)惡意破產(chǎn)使市場主體個個自危，也使債權(quán)人和債務(wù)人、銀行和企業(yè)、企業(yè)和企業(yè)之間相互猜疑、互不信任。誠實信用是現(xiàn)代法治社會的一項基本法律原則。公司、企業(yè)的聲譽是從信用中來的，誠信是企業(yè)生存的根本之一，也是生產(chǎn)者與消費者進行合作的一個前提。在一段時期內(nèi)，雖然不守信帶來的利益可能會更大一些，但長遠來看，一個不守信的企業(yè)是沒有前途的。企業(yè)惡意破產(chǎn)，采取欺詐手段逃避債務(wù)，違背了誠實信用原則，擾亂了市場經(jīng)濟秩序。

3.導(dǎo)致實體經(jīng)濟空心化并增加了社會治安負擔

由于以破產(chǎn)方式終止企業(yè)法人資格時，債務(wù)人只負有以實有資產(chǎn)清償債務(wù)的責任，并免除其不能償還部分的清償義務(wù)。一部分債務(wù)人產(chǎn)生了利用虛假破產(chǎn)逃避債務(wù)的心理。他們使用欺詐手段從債權(quán)人處，包括從銀行等金融企業(yè)取得資產(chǎn)，不真正從事實體經(jīng)營，而是有預(yù)謀地抽逃資金，在賬面上制造虧損，然后惡意破產(chǎn)。在司法實踐中經(jīng)?？吹竭@樣一種奇怪的現(xiàn)象：一方面企業(yè)虧損嚴重，債臺高筑、瀕臨破產(chǎn)；另一方面投資者和經(jīng)營者卻可以從企業(yè)中獲得巨額收益。此外，企業(yè)惡意破產(chǎn)使大量閑散人員充斥社會，無所事事或一段時間內(nèi)無所事事，甚至導(dǎo)致群體性上訪，增加了社會治安負擔。

二、企業(yè)惡意破產(chǎn)逃債的原因

1.地方保護主義嚴重

地方保護主義實質(zhì)是局部利益和整體利益、地方利益和中央利益的沖突。這種利益沖突，導(dǎo)致了一些地方法院在審理破產(chǎn)案件中，置國家相關(guān)法律、法規(guī)、政策于不顧，自定章程、自行其是，違反《企業(yè)破產(chǎn)法》和其他法律、法規(guī)、政策的規(guī)定，不充分發(fā)揮債權(quán)人會議的作用，債權(quán)人會議的表決方式明顯違反了法律規(guī)定。一些地方政府甚至違反《擔保法》的規(guī)定，自行制定規(guī)章，擅自否定銀行貸款抵押權(quán)的效力。有些地方為了社會穩(wěn)

定，迫于破產(chǎn)企業(yè)下崗職工安置費用的壓力，往往人為擴大職工的安置費用和破產(chǎn)費用，擴大金融等一般債權(quán)清償前的先行清償債權(quán)份額，甚至用地方性政策代替國家政策、法律，侵犯債權(quán)人尤其是債權(quán)銀行的利益。這種現(xiàn)象在上世紀90年代，全國進行的國有企業(yè)破產(chǎn)試點時期普遍存在，現(xiàn)階段又有發(fā)展之勢。

2.法律、法規(guī)不完善

目前，各地方法院審理破產(chǎn)案件主要依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》、《民事訴訟法》等相關(guān)法律法規(guī)。其中，法律法規(guī)存在局限性，與當前企業(yè)破產(chǎn)司法實踐不相適應(yīng)。這些局限性集中表現(xiàn)為：第一，債權(quán)人會議權(quán)力不夠完善；第二，破產(chǎn)標準不明確、不具體，沒有規(guī)定破產(chǎn)預(yù)警制度；第三，法律責任不夠嚴格；第四，法律責任操作性不強，在司法實踐中無法追究破產(chǎn)企業(yè)管理者的法律責任。尤其是破產(chǎn)預(yù)警制度有利于及時揭示企業(yè)的財務(wù)狀況，有利于債權(quán)人及時掌握債務(wù)人的資產(chǎn)負債情況，并對債務(wù)人的經(jīng)營狀況進行監(jiān)督，規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)行為，防止企業(yè)惡意破產(chǎn)，減少企業(yè)破產(chǎn)給債權(quán)人帶來的損失，最大程度地降低企業(yè)破產(chǎn)尤其是惡意破產(chǎn)逃債給社會帶來的沖擊。但是，我國《企業(yè)破產(chǎn)法》和《民事訴訟法》等都沒有規(guī)定破產(chǎn)預(yù)警制度，所以企業(yè)資產(chǎn)缺少必要的公示制度，債權(quán)人難以通過正常渠道了解企業(yè)資產(chǎn)負債的真實情況，也無法防止企業(yè)惡意破產(chǎn)逃避債務(wù)行為的發(fā)生。

3.企業(yè)融資成本高，民間高利貸倒閉

在國家控制通貨膨脹、流動性不斷收緊的背景下，目前企業(yè)實際的貸款利息已經(jīng)達到了15％～20％，但是一個正常企業(yè)的利潤一般在10％左右。也就是說，企業(yè)所有的營業(yè)利潤也不夠償還銀行的貸款利息。高昂的貸款利息使中小企業(yè)融資成本不斷攀高，最終導(dǎo)致了企業(yè)資金鏈斷裂，資不抵債，只好采取非正常手段惡意破產(chǎn)，逃避債務(wù)。同時，公司、企業(yè)，尤其是私營中小企業(yè)從銀行等金融企業(yè)貸款更加困難，于是轉(zhuǎn)向民間高利貸市場融資。規(guī)模龐大的民間高利貸為中小企業(yè)提供了融資渠道。民間借貸利率一般月息3～6分，有的則高達1角，甚至1角5分，年利率高達180％。最近幾年尤其是2010年下半年以來，民間高利貸在浙江、江蘇、福建、河南、內(nèi)蒙古等省區(qū)發(fā)展活躍，并且有愈演愈烈之勢。公司、企業(yè)從民間借高利貸無異于飲鴆止渴，背上了沉重的債務(wù)包袱，最終資不抵債，只好停工、倒閉、破產(chǎn)，企業(yè)主只好惡意破產(chǎn)――“跑路”。

4.銀行抽貸、停貸、延貸

受宏觀調(diào)控影響，公司、企業(yè)效益下降，或者有些企業(yè)盲目擴張，資金鏈斷裂，銀行為保全資產(chǎn)，抽貸、停貸或延遲發(fā)放貸款，形成惡性循環(huán)，最終使企業(yè)倒閉并惡意破產(chǎn)。這種情況下企業(yè)惡意破產(chǎn)的流程是：企業(yè)欠某個銀行貸款，銀行承諾先還錢然后再貸，因為該企業(yè)沒有相應(yīng)的現(xiàn)金，只好先借短期民間高利貸還給銀行，但是還款后銀行違背承諾不再貸款，企業(yè)背上沉重的高利貸包袱而倒閉，最終為了報復(fù)金融企業(yè)而惡意破產(chǎn)逃債。此種情況下，盡管該銀行的資產(chǎn)保全了，但是其他銀行卻遭受了嚴重損失。并且，銀行向該企業(yè)集團的互保企業(yè)和關(guān)聯(lián)企業(yè)下發(fā)追還貸款通知，停止放貸。

5.地方政府強令貸款

為了保增長和維護社會穩(wěn)定，地方政府出面，通過不同形式，力壓銀行放松信貸控制，以促進地方經(jīng)濟發(fā)展。這部分貸款投放常常缺乏必要的風險控制。我國國有商業(yè)銀行和地方商業(yè)銀行的體制特點決定了我國地方政府對商業(yè)銀行的干擾在所難免，盲目貸款、指令性貸款、關(guān)系貸款等現(xiàn)象普遍存在。由于民間融資渠道的限制，公司、企業(yè)的資金來源主要靠銀行貸款。銀行信貸制度不合理，受地方政府干擾，資金投放缺乏必要的風險控制，企業(yè)吃銀行，銀行虧國家成為我國經(jīng)濟生活中難以根除的弊端。公司、企業(yè)一旦破產(chǎn)，由于債務(wù)清償率普遍低，銀行所受的損失自然也就最大。我國銀行業(yè)救濟實體經(jīng)濟或者過分遷就地方政府，大開信貸閘門，曾經(jīng)形成多次風險。另外，我國的房貸風險也進一步加大。

三、保全金融債權(quán)的構(gòu)想

1.建立企業(yè)破產(chǎn)預(yù)警制度

破產(chǎn)預(yù)警制度，是指企業(yè)資產(chǎn)負債率達到一定百分比時，由國家規(guī)定的相關(guān)機構(gòu)給予企業(yè)警告的制度。它的優(yōu)點一方面在于督促企業(yè)誠實合法經(jīng)營，提高經(jīng)營效益，預(yù)防債務(wù)人惡意破產(chǎn)而給債權(quán)人帶來更大的損失；另一方面，它提醒債權(quán)人采取積極措施處分債權(quán)。由于我國沒有破產(chǎn)預(yù)警制度，致使絕大多數(shù)破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)負債率普遍很高，一般為165％左右，少數(shù)破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)負債率競高達300％以上。因而，在我國建立破產(chǎn)預(yù)警制度非常必要。

公司企業(yè)是否因資不抵債嚴重虧損不能清償?shù)狡趥鶆?wù)而瀕臨破產(chǎn)，會在其財務(wù)報表中反映出來。企業(yè)財務(wù)指數(shù)在其破產(chǎn)前的兩三年內(nèi)就開始變化。因此，在一段時間內(nèi)，完全有可能預(yù)測企業(yè)是否有破產(chǎn)的可能。所以，在我國建立企業(yè)破產(chǎn)預(yù)警制度以防止惡意破產(chǎn)逃避債務(wù)是完全可行的。根據(jù)企業(yè)資產(chǎn)負債率、現(xiàn)金比率、安全邊際率及凈收益率等指標的不同，可以將企業(yè)破產(chǎn)警情劃分為無警、輕警和重警三個等級。輕警是指破產(chǎn)預(yù)警期，主要是針對那些虧損嚴重但未達到破產(chǎn)界限的企業(yè)；重警一般包括整頓期和清算期，主要針對資不抵債不能清償?shù)狡趥鶆?wù)達到破產(chǎn)標準的企業(yè)。處于輕警的企業(yè)應(yīng)由政府及時提出黃牌警告，加大對企業(yè)的財務(wù)監(jiān)控。對于重警企業(yè)，在債權(quán)人與債務(wù)人達成“和解”的前提下，對企業(yè)采取政策扶持、重整等措施，以防企業(yè)破產(chǎn)，從而降低破產(chǎn)成本并保留原有的就業(yè)機會。經(jīng)過整頓后，如企業(yè)還無扭虧機會，則依法進行破產(chǎn)清算。

2.申請更換不能勝任職務(wù)的破產(chǎn)管理人

債權(quán)清償比例的大小，取決于兩個因素，即破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序和破產(chǎn)財產(chǎn)的總價值。其中，破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序是由《企業(yè)破產(chǎn)法》明確規(guī)定的，無法更改。因此，破產(chǎn)案件中，債權(quán)的清償情況實際上取決于破產(chǎn)財產(chǎn)的總價值。債權(quán)人最為關(guān)心的也是破產(chǎn)財產(chǎn)的價值。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，銀行貸款等普通債權(quán)位于破產(chǎn)清償順序的最后一位，破產(chǎn)財產(chǎn)價值的減少或者評估過低，受到損害最大的就是銀行等普通債權(quán)人的利益。人民法院受理破產(chǎn)案件后，債務(wù)人的財產(chǎn)由管理人接管，破產(chǎn)管理人由人民法院選任。一般情況下，破產(chǎn)管理人能夠在債權(quán)人和債務(wù)人之間保持中立。但是，正因為管理人處于中立地位，在破產(chǎn)程序中沒有自己的利益，因此缺少使破產(chǎn)財產(chǎn)價值最大化的動力，這反而對債權(quán)人及其他破產(chǎn)案件當事人的利益不利。也就是說，中立地位可能會導(dǎo)致管理人忽視甚至嚴重損害債權(quán)人利益。這種情況下，銀行等普通債權(quán)人應(yīng)及時申請人民法院更換破產(chǎn)財產(chǎn)管理人，以保護破產(chǎn)財產(chǎn)的價值，使金融債權(quán)得到最大清償。

3.積極參與破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的審查

破產(chǎn)費用是指為破產(chǎn)程序的進行以及為全體債權(quán)人的共同利益而在破產(chǎn)申請的受理、破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、變價和分配過程中產(chǎn)生的各項費用。《企業(yè)破產(chǎn)法》第41條規(guī)定，破產(chǎn)費用包括：(1)破產(chǎn)案件的訴訟費用；(2)管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；(3)破產(chǎn)管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、

報酬和聘用工作人員的費用。上述各項費用中，破產(chǎn)案件的訴訟費用按國家規(guī)定的統(tǒng)一標準繳納，其他破產(chǎn)費用由法院和破產(chǎn)管理人根據(jù)具體情況確定，因而具有很大的主觀隨意性。審理破產(chǎn)案件的法官和破產(chǎn)管理人不是這些費用的實際承擔人。因此，無論是法院還是破產(chǎn)管理人，都缺乏降低、節(jié)約破產(chǎn)費用的動力。有時甚至會發(fā)生相反的情況，即不僅不考慮如何降低、節(jié)約破產(chǎn)費用，反而加大一些支出。共益?zhèn)鶆?wù)，是指人民法院受理破產(chǎn)申請后為全體債權(quán)人的利益而由債務(wù)人財產(chǎn)負擔的債務(wù)的總稱?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，共益?zhèn)鶆?wù)包括因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)、債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)等相關(guān)債務(wù)?！镀飘a(chǎn)法》第43條的規(guī)定，破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)“由債務(wù)人的財產(chǎn)隨時清償”。從形式上看，破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)是用債務(wù)人的財產(chǎn)償還，實際上是用債權(quán)人的財產(chǎn)償還，因為債務(wù)人的財產(chǎn)最終是要向債權(quán)人分配的。因此，為了保證銀行貸款等金融債權(quán)得到足夠清償，債權(quán)銀行等金融企業(yè)應(yīng)積極參與對破產(chǎn)費用的審查。

4.完善《企業(yè)破產(chǎn)法》

(1)破產(chǎn)案件實行異地管轄

《企業(yè)破產(chǎn)法》第3條規(guī)定，破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。所謂債務(wù)人住所地，根據(jù)司法解釋，是指企業(yè)主要辦事機構(gòu)所在地。因此，當企業(yè)的注冊地與主要辦事機構(gòu)所在地不一致時，應(yīng)當以后者為準。債務(wù)人無辦事機構(gòu)的，由其注冊地人民法院管轄。這種管轄規(guī)定不利于克服地方保護主義。公司、企業(yè)常常在地方相關(guān)部門的保護下惡意破產(chǎn)逃避債務(wù)。因此，我國破產(chǎn)立法應(yīng)該借鑒美國的經(jīng)驗。在美國，破產(chǎn)案件由獨立于州法院的聯(lián)邦專門法院審理。我國的破產(chǎn)案件應(yīng)當由最高人民法院統(tǒng)一受理，然后由最高人民法院指定其他法院異地管轄。破產(chǎn)案件實行異地管轄有利于克服地方保護主義，使法院排除地方干擾，公平、公正地審理破產(chǎn)案件，保護銀行等普通債權(quán)人的權(quán)利，保障金融資產(chǎn)的安全。

(2)賦予債權(quán)人會議否決破產(chǎn)的權(quán)力

我國的企業(yè)破產(chǎn)案件，絕大多數(shù)是由債務(wù)企業(yè)和其上級主管部門申請或者實際上是由地方政府決定破產(chǎn)的?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》沒有賦予債權(quán)人會議對債務(wù)人申請破產(chǎn)提出異議的權(quán)利，客觀上為企業(yè)惡意破產(chǎn)逃債提供了法律上的條件。另一方面，我國破產(chǎn)企業(yè)所欠的債務(wù)主要是對銀行的債務(wù)。因此，《破產(chǎn)法》應(yīng)該明確規(guī)定，對于由債務(wù)人申請破產(chǎn)的案件，債權(quán)人會議有是否同意的權(quán)力，對于主要債權(quán)人是銀行的，企業(yè)破產(chǎn)應(yīng)經(jīng)債權(quán)銀行總行同意，未經(jīng)債權(quán)銀行總行同意而實行先破產(chǎn)后申報、壞賬核銷的，債權(quán)銀行有權(quán)不予核銷。

(3)完善破產(chǎn)障礙制度

破產(chǎn)障礙，是指具有破產(chǎn)原因的企業(yè)，因出現(xiàn)法定阻礙破產(chǎn)的事由不得申請破產(chǎn)或者中止破產(chǎn)程序的情形，包括破產(chǎn)和解、整頓、國家支持等。對于關(guān)系國計民生的重要產(chǎn)業(yè)企業(yè)和可能影響社會安定的國家大型企業(yè)，國家應(yīng)給予支持，向其傾斜政策，給予財政幫助和稅收優(yōu)惠，代為清償或免除其債務(wù)，以防止其破產(chǎn)給社會治安和金融安全帶來的沖擊。

(4)嚴格界定破產(chǎn)法律責任

破產(chǎn)民事責任，是指《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的特定主體對其違反破產(chǎn)法的行為應(yīng)當承擔的民事法律后果。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》僅僅規(guī)定了企業(yè)董事、監(jiān)事、高級管理人或者破產(chǎn)管理人違反忠實、勤勉等相關(guān)義務(wù)應(yīng)負的民事法律責任，而且該相關(guān)規(guī)定不具備可操作性。司法實踐中，有些公司企業(yè)該申請破產(chǎn)而不申請，致使債權(quán)人尤其是銀行等金融企業(yè)債權(quán)人的損失進一步擴大，嚴重要亂了市場經(jīng)濟秩序，損害了債權(quán)人利益。因此，破產(chǎn)法應(yīng)規(guī)定，債務(wù)人已知或者應(yīng)知破產(chǎn)原因，而不及時向法院申請破產(chǎn)的，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)該對因此而擴大的損失向債權(quán)人承擔連帶賠償責任。

破產(chǎn)刑事責任，是指相關(guān)人員在企業(yè)破產(chǎn)過程中，其行為觸犯了《刑法》而應(yīng)受到的刑事制裁，是最嚴厲的一種責任。《刑法修正案(六)》規(guī)定了欺詐破產(chǎn)罪。該罪是指破產(chǎn)關(guān)系人隱匿、轉(zhuǎn)移、壓價變賣、毀壞破產(chǎn)財產(chǎn)或者銷毀破產(chǎn)賬簿或者設(shè)置虛構(gòu)的債權(quán)、債務(wù)或者對原來沒有財產(chǎn)抵押的債權(quán)設(shè)置抵押，意圖逃避債務(wù)的行為。由于可操作性不強，所以在司法實踐中，公安司法機關(guān)基本上沒有適用過破產(chǎn)欺詐罪。因此，為了嚴厲打擊破產(chǎn)犯罪行為，最高法院應(yīng)盡快出臺關(guān)于該罪的司法解釋。另外，破產(chǎn)法還應(yīng)該規(guī)定以下兩個罪：(1)破產(chǎn)，指破產(chǎn)財產(chǎn)的管理人、監(jiān)督人、債權(quán)人或者債權(quán)人代表等利用職務(wù)之便接受或者預(yù)約接受破產(chǎn)關(guān)系人財產(chǎn)的行為；(2)破產(chǎn)行賄罪，是指破產(chǎn)關(guān)系人給予或者預(yù)約給予破產(chǎn)財產(chǎn)的管理人、監(jiān)督人、債權(quán)人財物而謀取不正當利益的行為。

注釋：

①《中國經(jīng)濟網(wǎng)》報道：一條向海外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的移民鏈條已經(jīng)存在多時，義烏和溫州很多老板名下的公司基本都已是空殼子。據(jù)不完全統(tǒng)計，浙江全省l 000萬元注冊資本以上的企業(yè)主，已有24％的辦完國外移民手續(xù)，正在辦理的有32％。

②財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給關(guān)聯(lián)企業(yè)或者接受的企業(yè)時，評估價值很低，甚至是財產(chǎn)實際價值的三分之一；對外清償債權(quán)時，財產(chǎn)評估價值很高。

③《新京報》(2011―10―12)報道：2011年9月，溫州市就有26位企業(yè)主“跑路”，2011年10月以前累計已有80多家企業(yè)老板“跑路”。其中，影響最大的是溫州市信泰集團董事長胡福林“跑路”事件。

④1992～1999年為配合地方政府大上項目，我國銀行業(yè)在這個階段形成的壞賬高達4萬億，工農(nóng)中建交五大行的財務(wù)嚴重資不抵債，最終由中央政府通過財政發(fā)債、外儲注入、財務(wù)重組等手段予以買單；2008年以來，為了克服次貸危機對我國經(jīng)濟的影響，國有各商業(yè)銀行在政府的壓力下，大量放貸，導(dǎo)致物價上漲，現(xiàn)在看來當時4萬億救市有點過了頭，并可能使銀行貸款形成巨大風險。

參考文獻：

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[3]陳萍，試析建立企業(yè)破產(chǎn)預(yù)警制度[J]，陜西行政學院，陜西省經(jīng)濟管理干部學院學報，2005(2)：46―48.

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關(guān)鍵詞：新《預(yù)算法》；地方政府債務(wù)；化解風險

中圖分類號：F81 文獻標識碼：A

收錄日期：2016年3月14日

一、引言

改革開放以來，尤其是在實行社會主義市場經(jīng)濟之后，我國地方性政府債務(wù)問題逐漸凸顯，2008年金融危機又導(dǎo)致我國地方政府債務(wù)不斷膨脹，已經(jīng)成為制約地方經(jīng)濟健康發(fā)展的一大隱患。新《預(yù)算法》在諸多方面對我國地方政府舉債的問題進行了規(guī)范，其能否順利施行對化解我國目前嚴峻的地方政府債務(wù)風險具有重要的現(xiàn)實意義。

二、地方性政府債務(wù)狀況

（一）債務(wù)規(guī)模大。建國之后，我國先后經(jīng)歷了從允許發(fā)行地方債――嚴格控制發(fā)債――債務(wù)大規(guī)模膨脹的過程。國家審計署針對各級地方政府債務(wù)的審計結(jié)果顯示，截至2013年6月底，各級地方政府債務(wù)余額總計17.89萬億元。

（二）風險隱患較大。由于我國地方政府債務(wù)規(guī)模大，使得地方政府債務(wù)形勢更加嚴峻。一旦出現(xiàn)償債危機，會嚴重削弱地方政府的公信力，甚至可能會對造社會穩(wěn)定造成威脅。而2015年財政部所推出的“地方債置換”政策雖然對緩解地方債務(wù)風險起到一定的作用，但同時也說明地方債務(wù)風險已到了不得不控制的關(guān)頭。

三、我國地方性債務(wù)問題成因分析

（一）法律法規(guī)因素。涉及地方政府債務(wù)方面的法律不夠健全是導(dǎo)致我國地方債務(wù)問題十分嚴重的一個重要原因。就原《預(yù)算法》而言，其雖然禁止地方政府通過公開、透明的市場化方式舉債，卻沒有明確規(guī)定不能以其他形式進行舉債，出于“法無禁止皆可為”的法律觀念，地方政府往往采取變相手段來進行舉債。

（二）財政管理體制因素

1、地方政府財權(quán)事權(quán)不對等。1994年分稅制改革以后，地方政府的財政收入大幅減少。然而，地方政府所承擔的職能卻并沒有因此而減少；相反，隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展和城市化的不斷推進，地方政府所承擔的發(fā)展地區(qū)經(jīng)濟的責任不斷增大。這種由于財權(quán)事權(quán)不對等所導(dǎo)致財政收支的缺口使得地方政府不得不通過各種預(yù)算外途徑融資。

2、轉(zhuǎn)移支付制度不合理。作為1994年財稅體制改革的一個配套措施，轉(zhuǎn)移支付制度建立的初衷是為了彌補地方政府財政收支的缺口，以使地方政府具有足夠的資金來發(fā)展地方經(jīng)濟，管理地方公共事務(wù)。然而，現(xiàn)行的轉(zhuǎn)移支付制度卻沒有發(fā)揮其應(yīng)有的作用，其最大的問題就是由中央政府主導(dǎo)決策權(quán)的專項轉(zhuǎn)移支付太多，而由地方政府自主支配的一般轉(zhuǎn)移支付太少，導(dǎo)致地方政府缺乏自，因此更傾向于使用用途不受限制的債務(wù)資金。

（三）債務(wù)管理體制因素。首先，許多地方政府債務(wù)并沒有納入預(yù)算管理之內(nèi)，因此使得中央政府很難監(jiān)管，久而久之，這部分債務(wù)也越積越多，以致構(gòu)成地方政府的一大風險隱患；其次，債務(wù)信息作為一種重要的會計信息，直接影響著社會公眾對地方政府的評價。然而，與國外相比，我國政府的債務(wù)信息披露很難令人滿意。

（四）宏觀調(diào)控因素。2008年的金融危機波及了世界上大部分國家，我國也未能幸免于難。為了拉動內(nèi)需，確保我國經(jīng)濟平穩(wěn)增長，中央政府實施宏觀調(diào)控，推出4萬億元人民幣經(jīng)濟刺激計劃。在這個計劃的資金分配方案中，大部分資金由地方政府籌集。在該經(jīng)濟刺激計劃的帶動下，大規(guī)模的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)在全國各地如雨后春筍，以期拉動投資、就業(yè)的增長。但無奈的是地方政府自身的財力十分有限，只能紛紛大舉借債。

四、新《預(yù)算法》對化解地方債務(wù)風險產(chǎn)生積極影響

（一）開“舉債正門”，關(guān)“舉債偏門”?；趯ξ覈胤秸畟鶆?wù)問題的原因分析不難看出，地方政府債務(wù)泛濫在很大程度上是由于我國沒有打開“舉債正門”，同時也沒有關(guān)閉“舉債偏門”，于是在其他各種政策以及體制缺陷的誘導(dǎo)下，最終導(dǎo)致了地方政府債務(wù)泛濫。新《預(yù)算法》明確規(guī)定：經(jīng)國務(wù)院批準的省、自治區(qū)、直轄市可以在國務(wù)院所規(guī)定的限額內(nèi)，通過發(fā)行地方政府債券以籌措建設(shè)投資的部分資金。這會在一定程度上增加地方政府的“財權(quán)”，從而降低長期以來困擾地方政府的財權(quán)事權(quán)不對稱的問題。此外，新《預(yù)算法》還規(guī)定任何地方政府及所屬部門均不得在法律規(guī)定的范圍之外發(fā)債，也不得給任何單位和個人提供任何擔保。若違反有關(guān)規(guī)定，中央政府將對相關(guān)責任人進行責任追究和處罰，這在法律層面對地方政府的一系列變相舉債行為敲響了警鐘。

（二）“疏”的同時進行“限”。綜合考慮地方發(fā)展需要、化解地方政府債務(wù)風險等多方面的因素，新預(yù)算法在疏通舉債正道的同時，也從以下幾個方面確立了地方政府舉債的基本規(guī)則：一是對發(fā)債主體進行限制，新《預(yù)算法》明確規(guī)定只有省級地方政府才具有發(fā)債的權(quán)利，其他層級的地方政府均不能隨意發(fā)債；二是對發(fā)債規(guī)模進行限制，新《預(yù)算法》規(guī)定地方政府發(fā)債的規(guī)模必須控制在國務(wù)院規(guī)定的限額內(nèi)；三是對發(fā)債方式進行控制，新《預(yù)算法》規(guī)定地方政府發(fā)債時只能采取發(fā)行地方政府債券的形式；四是對發(fā)債用途進行限制，新《預(yù)算法》規(guī)定發(fā)債取得的資金只能用于公益性資本支出而不能用于經(jīng)常性支出。這些規(guī)定在對地方政府在舉借債務(wù)開閘的同時，也給地方政府套上了法律的“緊箍咒”，以把債務(wù)風險控制在合理的范圍之內(nèi)。

（三）優(yōu)化轉(zhuǎn)移支付結(jié)構(gòu)。新《預(yù)算法》首次規(guī)定財政轉(zhuǎn)移支付制度，為進一步完善分稅制、建立事權(quán)與支出責任相適應(yīng)制度奠定了法制基礎(chǔ)，有利于優(yōu)化轉(zhuǎn)移支付結(jié)構(gòu)，提高轉(zhuǎn)移支付資金分配的科學性、減少中央部門對地方事權(quán)的不適當干預(yù)。轉(zhuǎn)移支付可以在更大程度上為地方政府所自主支配，更有助于彌補地方政府財政收支的缺口，在一定程度上緩解地方政府財權(quán)事權(quán)不對稱而大規(guī)模舉借外債的需求。

（四）增強預(yù)算透明度。新《預(yù)算法》要求中央和地方政府的預(yù)算收入和預(yù)算支出必須公開，將所有預(yù)算收入和支出全部納入預(yù)算之中。當然，地方政府的債務(wù)也不例外，也要求被納入預(yù)算管理中。新《預(yù)算法》要求政府預(yù)算公開的一個重要內(nèi)容就是地方政府債務(wù)的公開。

五、對化解地方政府債務(wù)風險的建議

從上文不難看出，新《預(yù)算法》對地方政府債務(wù)問題做出了新的規(guī)范，對化解地方政府債務(wù)風險產(chǎn)生了積極影響。因此，筆者從以下幾個方面來促進《預(yù)算法》的順利實施，為化解地方政府債務(wù)風險創(chuàng)造有利環(huán)境：

（一）加緊修訂《預(yù)算法實施條例》，增強新《預(yù)算法》可操作性。新《預(yù)算法》可以說是我國的一部“經(jīng)濟憲法”，其重要性和權(quán)威性毋庸置疑。然而，我國目前實施的《預(yù)算法實施條例》仍然是1995年11月2日的，與目前的新《預(yù)算法》顯然缺乏匹配性。因此，新《預(yù)算法》的操作缺乏具體的實施條例給予指導(dǎo)。這就需要我國立法機關(guān)加緊修訂《預(yù)算法實施條例》，提高《預(yù)算法》的可執(zhí)行性。

（二）加快轉(zhuǎn)變政府職能，降低新《預(yù)算法》施行阻力。首先，正因為我國地方政府對經(jīng)濟過度干預(yù)，一方面通過大規(guī)模的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)推動當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展，同時還利用優(yōu)惠的財稅政策和投資環(huán)境吸引生產(chǎn)要素的流入，以致同時造成了地方財政收入的減少以及財政支出的增加。這“一減一增”使得地方政府不得不大規(guī)模舉借債務(wù)以彌補財政收支的差距，不僅有利于地方政府在舉債方面遵循新《預(yù)算法》的各項規(guī)定，同時還可以逐漸“消化”以前期間所累積的債務(wù)存量，逐漸擺脫基數(shù)龐大的債務(wù)的困擾，從而使地方政府主觀上盡可能地認可與接受新《預(yù)算法》；其次，正是以GDP增長為核心的執(zhí)政理念引發(fā)地區(qū)間的經(jīng)濟競爭，間接引發(fā)地方債務(wù)規(guī)模膨脹。因此，為使新《預(yù)算法》能得到順利施行，必須改變目前的唯GDP的傳統(tǒng)思想，中央政府在考核地方官員的政績時，應(yīng)把地方政府的債務(wù)作為一個考核指標，從源頭上遏制地方政府違規(guī)舉債的動機，從而最大限度地降低新《預(yù)算法》的施行阻力。

（三）加強政府會計信息系統(tǒng)建設(shè)，提高新《預(yù)算法》監(jiān)管力度。由于歷史原因，除一些大概、非詳細的數(shù)據(jù)在一些新聞或政府研究報告中可以看到外，目前我國地方政府債務(wù)狀況信息基本處于隱蔽狀態(tài)。新《預(yù)算法》的一個重要內(nèi)容就是公開預(yù)算輸入和預(yù)算支出，地方債務(wù)信息當然也不例外。有效的信息披露機制，能夠降低財政風險，為公眾投資地方政府債券提供信息參考。因此，我國需要加快進行政府會計改革，不斷健全以權(quán)責發(fā)生制為基礎(chǔ)的會計核算和報告制度，將現(xiàn)在游離于會計核算和報告體制之外的負債推入到財政監(jiān)督的軌道中去，提高新《預(yù)算法》的監(jiān)管能力，使地方政府在舉債時不得不遵循新《預(yù)算法》的規(guī)定。

主要參考文獻：

[1]馬金華，宋曉丹.地方政府債務(wù)：過去、現(xiàn)在和未來.中央財經(jīng)大學學報，2014.8.

篇8

（一）公司合并的涵義

公司合并，顧名思義，就是指由兩個或兩個以上公司依據(jù)公司法等相關(guān)法律的規(guī)定，訂立合并契約，履行法定和約定的合并義務(wù)，歸并為一個公司的法律行為。在日益繁榮又紛繁復(fù)雜的市場經(jīng)濟活動中，許多經(jīng)營者試圖通過公司合并優(yōu)化和調(diào)整公司的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，或解決公司當前所面臨的經(jīng)營困境，也有為了達到資源的優(yōu)化配置，成為行業(yè)之首等諸多目標。可見公司合并能夠給公司帶來更多發(fā)展空間，同時，我們也要關(guān)注公司合并將引起公司資產(chǎn)、組織機構(gòu)以及各種法律關(guān)系的變化，勢必會影響到相關(guān)利害關(guān)系人的經(jīng)濟利益，公司債權(quán)人就是其中之一。下文僅圍繞債權(quán)人的權(quán)益保護展開討論。

（二）公司合并中的??權(quán)人

1.公司合并中債權(quán)人的權(quán)利

縱觀各國法律，公司合并中債權(quán)人的權(quán)利應(yīng)該包括：債權(quán)人對繼受債權(quán)債務(wù)公司的債權(quán)請求權(quán)，這是公司合并所要保護債權(quán)人的一項基本權(quán)利，另外還有一些特殊權(quán)利：首先是債權(quán)人對公司合并的知情權(quán)，它是債權(quán)人行使其他特殊權(quán)利的前提條件，必須予以保護。其次是債權(quán)人的質(zhì)疑權(quán)，它是債權(quán)人對公司合并事宜不予認同，有權(quán)在一定期限內(nèi)公開表示反對的權(quán)利，目的是為了防止公司合并對其權(quán)利構(gòu)成侵害。我國公司法并未對債權(quán)人的質(zhì)疑權(quán)有明確規(guī)定。對于在規(guī)定期限內(nèi)沒有提出擔?；蚯鍍?shù)膫鶛?quán)人，也很難推斷其是贊成公司的合并。最后一道保護債權(quán)人權(quán)利的防線是債權(quán)人權(quán)利受損后的救濟請求權(quán)。這是債權(quán)人在權(quán)利受損之后的一種補救措施，債權(quán)人可以直接向合并企業(yè)主張，也可以通過司法審判來維護自身的權(quán)益。

2.公司合并中債權(quán)人的法律地位

債權(quán)人在公司合并中的法律地位問題也是當前公司立法的一個價值取向問題，因此討論債權(quán)人的法律地位是解決如何保護債權(quán)人利益問題的前提。公司合并和債權(quán)人利益保護之間可能存在一定沖突：一方面，如果過重的保護債權(quán)人利益，設(shè)計一套嚴苛、復(fù)雜的債權(quán)人保護程序，這會嚴重影響公司合并的進程，導(dǎo)致公司合并運行成本過高，甚至會使合并公司事宜前功盡棄；公司法隸屬于商法，主要調(diào)整商事經(jīng)濟法律關(guān)系，符合經(jīng)濟運行和發(fā)展的績效機制是它的準則，當然也要兼顧公司債權(quán)人的合法權(quán)益。因此，我們應(yīng)當秉承“公司合并以效率為先，兼顧債權(quán)人利益”這一原則來設(shè)計我們的公司合并法律制度，一來可以減少制度運行的成本，二來也對債權(quán)人的合法利益給予了一定的保護。

二、我國公司債權(quán)人保護存在的問題

（一）債權(quán)人知情權(quán)不明確

公司合并制度包括實體法和程序法兩個方面，實體法方面規(guī)定的各主體享有的權(quán)利是需要通過程序法律制度設(shè)計來實現(xiàn)的。我國公司法在程序制度上的設(shè)計傾向于促進公司合并進程的順利進行，提高公司合并的效率，而對于債權(quán)人知情權(quán)的保護和實現(xiàn)則并沒有明確體現(xiàn)。對于公告的內(nèi)容是公司合并協(xié)議，還是資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，亦或僅僅對公司合并一事予以公開，這一系列程序制度都沒有在現(xiàn)行 《公司法》中直接規(guī)定或能通過相關(guān)規(guī)定來推定的。

（二）債權(quán)人事前質(zhì)疑權(quán)缺失

我國公司法中沒有規(guī)定債權(quán)人的質(zhì)疑權(quán)制度，只是確立了債權(quán)人可以主張“請求擔?；蚯鍍敗钡臋?quán)利。在一定程度上可以說這是一種對債權(quán)人事后消極的保護制度，而對于在公司合并前發(fā)現(xiàn)合并可能侵犯債權(quán)人權(quán)益的情形未給予權(quán)利人及時有效的質(zhì)疑渠道和解決途徑，從而導(dǎo)致了債權(quán)人的利益在公司合并中被先天性的壓縮減少，可見，通過事后提供擔?；蚯鍍?，仍無法彌補債權(quán)人的損失，因此，在享有充分知情權(quán)基礎(chǔ)上還要設(shè)立質(zhì)疑權(quán)制度來保護債權(quán)人權(quán)益。

（三）債權(quán)人要求提供擔?；蚯鍍攤鶆?wù)的規(guī)定過于原則

按照現(xiàn)行法律的規(guī)定，在公司合并進程中，債權(quán)人對公司合并表示異議的法律后果是，各合并公司就應(yīng)當對其債權(quán)人的債權(quán)予以清償或提供擔保。按照該規(guī)定會存在如下問題，債權(quán)人異議成立了，公司就要對其債務(wù)進行償還，這很可能導(dǎo)致公司資產(chǎn)大量減少而產(chǎn)生嚴重的財務(wù)危機，其結(jié)果可能會發(fā)生合并不能或即使合并了，合并之后成立的公司也無法正常運營。所以對債權(quán)人行使這兩項權(quán)利有必要規(guī)定一定的條件，然而現(xiàn)行公司法沒有具體規(guī)定。這些問題都應(yīng)當由法律明確下來。否則，這不僅對各債權(quán)人高效行使權(quán)利是不利的，同時也會侵害到合并公司的利益，影響了公司合并的效果。

（四）債權(quán)人權(quán)利受損的民事責任制度未建立

依據(jù)《公司法》：公司合并或分立的，不履行對債權(quán)人的通知、公告義務(wù)，應(yīng)由公司登記機關(guān)責令改正并對公司處以―萬元以上十萬元以下罰款?？梢娢覈舍槍竞喜⒅胁宦男袀鶛?quán)人保護義務(wù)的，只規(guī)定了行政責任，而且承擔的違法成本也較低，而對于合并公司未履行通知、公告義務(wù)致債權(quán)人遭受損失的民事賠償并未規(guī)定。另外，當合并公司不履行清償債務(wù)或提供擔保而致使債權(quán)人權(quán)益受損的，也沒有規(guī)定由誰來承擔相應(yīng)的民事賠償責任。民事賠償?shù)哪康氖亲屢环疆斒氯送ㄟ^支付自己的財產(chǎn)來彌補因其不當行為給對方當事人造成的損害。

三、完善公司合并中債權(quán)人保護的建議

（一）完善債權(quán)人的知情權(quán)

由于債權(quán)人無法像公司股東那樣享有表決權(quán)和信息獲取權(quán)，債權(quán)人對于公司的運行狀況、負債情況缺乏及時對稱的信息，使得債權(quán)人在合并過程中處于天然的弱勢地位。在公司合并中涉及利益的債權(quán)人主要包括合并方和被合并方的債權(quán)人，根據(jù)債權(quán)的相對性，應(yīng)當由債權(quán)的一方通知另外一方即要求合并方和被合并方各自對自己的債權(quán)人進行通知和公告，對于公告途徑必須明確規(guī)定固定的報紙、期刊或網(wǎng)絡(luò)媒體，并讓債權(quán)人知曉。

（二）設(shè)立債權(quán)人在公司合并中的質(zhì)疑權(quán)

公司合并中現(xiàn)存的主要問題是由于《公司法》摒棄了原先注重“公平”的“同意主義”而采取過分注重“效率”的“通知主義”造成的。實際上兩者各有優(yōu)缺，采取“同意主義”的，過分注重債權(quán)人權(quán)益保護，卻忽略了經(jīng)濟發(fā)展是需要追求效率的重要課題；采取“通知主義”雖提高了公司合并的效率，卻又置債權(quán)人權(quán)益于不利地位。因而設(shè)立債權(quán)人質(zhì)疑權(quán)有助于中和這兩個制度的優(yōu)劣。債權(quán)人在接到公司合并通知和公告時，有權(quán)對公司合并決議提出質(zhì)疑，并要求其提供有關(guān)公司合并的合理條件證明，如果證明不了，則需要滿足債權(quán)人所提出的債務(wù)擔?；蚯鍍?shù)恼埱螅駝t公司合并事宜不能啟動，必要時，債權(quán)人有權(quán)請求法院判決不允公司進行合并?！百|(zhì)疑權(quán)”能對公司的合并行為予以監(jiān)督，而且也能真正實現(xiàn)債權(quán)人在第一時間保護自己債權(quán)的目的。

（三）健全債權(quán)人行使提供擔保或清償債務(wù)的權(quán)利

公司法取消了公司不提供擔?；蚯鍍攤鶆?wù)不得合并的規(guī)定，因此為了加強對債權(quán)人權(quán)益的保護，應(yīng)該從以下幾個方面完善相關(guān)規(guī)定：首先，可以針對債權(quán)是否到期，要求公司承擔不同的責任。對未到期的債權(quán)，債權(quán)人可以要求提供擔保，不能主張?zhí)崆扒鍍敚驗檫@會損害到債務(wù)人的期限利益，但是，如果公司因合并而注銷，其資產(chǎn)甚少，而合并之后繼受債權(quán)債務(wù)的公司又不提供擔保的，未到期債權(quán)人是可以主張清償債務(wù)的，這應(yīng)當在公司法中作出明確規(guī)定；已到期的債權(quán)人，對公司合并持有異議的，自然可以要求公司清償債務(wù)，以免合并后公司資產(chǎn)減少，債務(wù)增加而損害到自己的利益。

（四）構(gòu)建債權(quán)人權(quán)利受損的民事責任制度

針對我國公司法中公司合并不履行通知、公告義務(wù)并未規(guī)定合并公司的民事責任問題，我們可以參照《證券法》第69條關(guān)于違反信息披露義務(wù)的公司應(yīng)當對投資人承擔民事責任的規(guī)定。合并公司在合并過程中沒有履行法定通知或公告義務(wù)的，債權(quán)人可以根據(jù)股東會、董事會決議中作出違法決議的合并公司各方股東、董事與合并公司一起承擔連帶賠償責任；合并公司各方的監(jiān)事不能證明自己沒有過錯的，也要和合并公司各方一起承擔連帶的民事賠償責任；合并公司各方的董事、高級管理人員沒有履行清償、擔保義務(wù)而給債權(quán)人帶來損失的，應(yīng)當與合并公司一起承擔連帶賠償責任。通過構(gòu)建上述民事責任制度，適度擴大債權(quán)人權(quán)益損害賠償責任主體，明確各主體承擔責任的歸責原則，可以很大程度上有效保護債權(quán)人權(quán)益。

篇9

    根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》的規(guī)定,債權(quán)人會議一般包括以下內(nèi)容:宣布債權(quán)人會議職權(quán)和其他有關(guān)事項;宣布債權(quán)人資格審查結(jié)果;指定并宣布債權(quán)人會議主席;安排債務(wù)人法定代表人或者負責人接受債權(quán)人詢問;由清算組通報債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營、財產(chǎn)、債務(wù)情況并作清算工作報告和提出財產(chǎn)處理方案及分配方案;討論并審查債權(quán)的證明材料、債權(quán)的財產(chǎn)擔保情況及數(shù)額、討論通過和解協(xié)議、審閱清算組的清算報告、討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理方案與分配方案等。

    討論內(nèi)容應(yīng)當記明筆錄。債權(quán)人對人民法院或者清算組登記的債權(quán)提出異議的,人民法院應(yīng)當及時審查并作出裁定;根據(jù)討論情況,由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過債權(quán)人會議的決議,并且其所代表的債權(quán)額,必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的半數(shù)以上,但是通過和解協(xié)議草案的決議,必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的三分之二以上。債權(quán)人會議的決議,對于全體債權(quán)人均有約束力。債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定的,可以在債權(quán)人會議作出決議后7日內(nèi)提請法院裁定。

    其中后三項議程內(nèi)的工作在本次債權(quán)人會議上無法完成的,交由下次債權(quán)人會議繼續(xù)進行。

篇10

公司資本制度改革將折中資本制、法定資本制改為完全意義上的授權(quán)資本制，授權(quán)資本制度下，公司資本制度與債權(quán)人利益保持著正相關(guān)性，然后這種正相關(guān)性必須有完善的配套制度加以維系。這些配套機制包括：出資方式、資本收益分配、公司減資、公司解散與清算。

關(guān)鍵詞：

公司資本制度；債權(quán)人利益；債權(quán)人治理

2013年《中華人民共和國公司法》的修正案，對原公司法進行了一次重大的修改。首先是資本方面，將實繳制改為認繳制，將我國以前的法定資本模式改為完全的授權(quán)資本模式，并且除非法律、行政法規(guī)另有規(guī)定，取消了有限責任公司和股份有限公司注冊資本最低限額的規(guī)定，在授權(quán)資本制度下，如何保護債權(quán)人利益？這是人們甚為擔心的一個問題，也是公司法的未來發(fā)展必須面對的一個問題。筆者試圖從公司改革后的相關(guān)配套制度方面構(gòu)建，對債權(quán)人利益的保護作一探討，以求完善公司法上的債權(quán)人利益保護。

一、公司資本制度改革與債權(quán)人利益保護之關(guān)聯(lián)性

（一）公司資本改革制度對債權(quán)人利益的不利。與債權(quán)人相比，股東在公司中處于支配性地位，當公司出現(xiàn)經(jīng)營困難時，股東以其出資為限對公司承擔有限責任，這對于債權(quán)人來說，是不利的，債權(quán)人只能無辜承受公司以其全部資產(chǎn)、股東以其出資為限仍然不能實現(xiàn)其債權(quán)的不利后果。在這種情況下，公司債權(quán)就和其他民事權(quán)利一樣，需要受到法律的保護，而決定這種債權(quán)能否受到保護的很重要的因素就是公司的資本。如果公司的資本夠豐厚、夠牢固，完全可以實現(xiàn)債權(quán)人的債權(quán)，那么債權(quán)人的權(quán)益就能得到滿足。但是，在現(xiàn)階段的資本制度下可以說是一種理論資本制度，很容易出現(xiàn)股東出資不到位的情況，公司的原始資本都得不到保證，對債權(quán)人的保護是不利的。

（二）公司資本制度對債權(quán)人利益保護的有利。雖然公司資本改革會出現(xiàn)上述不好的情況，但是同時這次改革也將公司的資本信用推向了資產(chǎn)信用，也就是說，公司的信用基礎(chǔ)不再建立在資本上，而是建立在公司的實際資產(chǎn)上。而這又是對債權(quán)人利益的有利保護。由制度設(shè)計的最終目的而言，可以說公司資本制度改革與公司自身發(fā)展是一致的，而公司自身的發(fā)展所帶來的資產(chǎn)信用亦推動了債權(quán)人利益的保護。由此可知，公司資本制度與債權(quán)人利益保護呈現(xiàn)某種正相關(guān)性。然而，一個良好的制度必須有相應(yīng)的實施背景以及相應(yīng)的配套制度加以保證。所以這種理想狀態(tài)下的正相關(guān)性必須有相應(yīng)的配套設(shè)施來加以維系。有必要對授權(quán)資本制度下的公司債權(quán)人利益保護的相關(guān)制度進行完善。

二、債權(quán)人利益的保護機制之完善

我國公司法在規(guī)則層面實現(xiàn)了資本制度的現(xiàn)代化，但與之對應(yīng)的商業(yè)理性與行為模式不可能一蹴而就，需要相關(guān)配套制度和商業(yè)實踐來彌補認繳登記制立法的疏漏。筆者認為可以從以下四大方面對債權(quán)人利益保護進行完善。

（一）資本出資方式。資本出資方式，是指資本在形成過程中，法律允許的可作為資本的財產(chǎn)形態(tài)和方式。根據(jù)規(guī)定,可以作為出資的非貨幣財產(chǎn)多樣化，資本出資方式日益豐富，這使債權(quán)人保護面臨新的問題、新的法律挑戰(zhàn)。股權(quán)出資的特殊性，隱含著會給公司債權(quán)人帶來潛在的隱患和不利的影響。例如，投資者很可能會憑借一項權(quán)利進行多次投資，在A公司投資，再利用A公司的股權(quán)對B公司進行出資，再利用B公司的股權(quán)對C公司出資。這種資本實際是虛增的，可怕的是，還是不受限制的，這樣，公司小股東和債權(quán)人的利益很容易不被保護，看似進行了多次投資，其實社會的總資本并沒有增加，但是交易成本卻是增加了的，以損害公司債權(quán)人利益為代價，還有可能出現(xiàn)洗錢、圈錢現(xiàn)象。所以，我們要防范這種虛增資本現(xiàn)象的發(fā)生來保護債權(quán)人的利益，應(yīng)當對股權(quán)再出資的比例進行限制，例如，可以將股權(quán)再出資設(shè)置成依次遞減的比例，股東以一個財產(chǎn)投資所產(chǎn)生了股權(quán)，不能無限制地重復(fù)投資，這樣不僅最大程度地利用了資本，資本充實原則也沒有被違背。而限制多重投資，也不會使社會出現(xiàn)“泡沫成本”，債權(quán)人主張債權(quán)的時候，公司不至于因為虛有的成本而不能實現(xiàn)債權(quán)人的債權(quán)，這樣間接保護了債權(quán)人的利益。

（二）資本收益分配制度。資本收益分配制度在什么情況下會導(dǎo)威脅到債權(quán)人的利益呢？就是當該分配給公司所占有的并且用來實現(xiàn)債權(quán)人的債權(quán)的收益被股東所占有，在這種情況下，公司的資本充實度就會被影響，應(yīng)當分配給債權(quán)人的那部分債權(quán)的財產(chǎn)被稀釋，侵害到了公司債權(quán)人的利益。這樣會引發(fā)股東和債權(quán)人利益的沖突，而在其中能起平衡作用的就是資本公積金制度。公積金制度設(shè)立的初衷就是用來彌補公司虧損，實現(xiàn)債權(quán)人利益的，但是在現(xiàn)實生活中，公積金制度卻沒有很好地得到實施，股東分配了公積金，使得債權(quán)人利益得不到實現(xiàn)，《公司法》中的公積金制度形同虛設(shè)。筆者認為，公司盈利時，利潤應(yīng)當優(yōu)先，保留公積金的部分，保持公司資本充足，遵守資本維持原則，嚴格控制股利分配。另外一方面，法律責任要嚴格設(shè)置，如果股東在公司沒有盈利或者還沒提取公積金時就分配了利潤，并損害了債權(quán)人的債權(quán)，要嚴格追求其法律后果，可以規(guī)定社會一般債權(quán)人享有對這部分違法分配利益股東的訴權(quán)，使得他們被破壞的債權(quán)可以進行私力救濟。

（三）公司減資制度。公司減資在很大程度上也會影響債權(quán)人的利益。公司的形式減資導(dǎo)致公司的注冊資本額減少，而公司的實質(zhì)減資，會減少公司的凈資產(chǎn)，因為凈資產(chǎn)會從公司流出，所以，公司的信用能力和償債能力也就當然降低。實質(zhì)減資，其實就是退還給股東他們的出資，這樣公司能夠承擔責任的財產(chǎn)也就當然減少。這樣，相對于債權(quán)人，股東優(yōu)先回收投入的成本。筆者認為，在公司決定減資時，應(yīng)當充分考慮債權(quán)人的利益，在股東應(yīng)當回收的成本和債權(quán)人應(yīng)當實現(xiàn)的債權(quán)之間應(yīng)當找到一個恰當?shù)钠胶恻c。面對于債權(quán)人利益應(yīng)如何救濟，筆者認為，在以后的資本制度改革中應(yīng)采取下列措施。首先，在減資方面，要先分清是惡意減資還是非惡意減資，如果公司惡意減資損害到債權(quán)人的利益時，公司有過錯的董事、經(jīng)理要對相應(yīng)的債權(quán)人承擔責任。并且可以賦予債權(quán)人訴權(quán)，即在公司惡意減資損害到債權(quán)人的利益時，債權(quán)人可以向法院提訟，請求法院責令公司對債權(quán)人的債務(wù)承擔無限清償責任。并且，為了預(yù)防公司即使非惡意減資也會給債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)帶來損害，可以在減資制度中設(shè)置一個擔保制度，規(guī)定公司在減資的時候提供相應(yīng)的擔保，以防債權(quán)人的債權(quán)得不到實現(xiàn)。最后，就是完善減資制度，把減資事由法定化，避免隨意性減資給公司資本帶來損失，建議將減資的理由明確規(guī)定為：資本過剩和經(jīng)營嚴重虧損，和國際上一致，除此之外的情況一律不得減資。當然，在減資過程中也要按照相應(yīng)的法定程序進行，如果程序有瑕疵，可以設(shè)置減資停止請求權(quán)和減資無效請求權(quán)。

（四）公司解散、清算中債權(quán)人利益保護。實踐中，公司解散出現(xiàn)的一些情況會損害到債權(quán)人的利益，比如，有的公司宣告解散后，清算組成立之前，公司通過隱匿財產(chǎn)，低價或者無償轉(zhuǎn)讓債權(quán)；公司解散后，不成立清算組，置被解散的公司于不顧，這樣，債權(quán)人的利益就得不到實現(xiàn)。更有甚者，為了逃避債務(wù)，清算主體制造虛假的清算報告來欺騙工商行政部門，使得法人資格被注銷。筆者認為，為了防止公司解散清算過程中損害債權(quán)人的合法權(quán)益，有必要從以下兩方面對清算制度進行完善。首先，強化清算義務(wù)人及時履行清算義務(wù)的責任?！豆痉ā返?84條規(guī)定了公司解散后清算的開始時間：“公司因本法第181條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。”如果清算主體不及時履行清算義務(wù)，而給債權(quán)人造成損失，債權(quán)人能夠向人民法院直接請求損害賠償呢？我國《公司法》沒有這方面的規(guī)定，但是這對債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)是非常不利的，筆者建議在法律責任重加上一條：“如果清算義務(wù)人沒有及時履行清算義務(wù)，而給債權(quán)人造成損失，債權(quán)人可以向人民法院，請求損害賠償，若造成損失數(shù)額巨大，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依法追究刑事責任?！逼浯?，設(shè)置債權(quán)人會議對清算方案的審查制度和對清算方案實施的確認制度，不僅要股東會對清算予以確認，更重要的是債權(quán)人會議對清算的確認。我國現(xiàn)行公司法中已經(jīng)規(guī)定了清算組清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表，財政清單后，制作清算方案，應(yīng)當提交股東（大）會、法院進行審查。這里的審查不僅包括形式審查，也包含了實質(zhì)性審查，在清算結(jié)束后，股東（大）會、人民法院還需要對清算方案的實施情況進行確認。筆者認為，清算方案以及清算方案的實施畢竟關(guān)系著債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，所以不僅要股東（大）會、人民法院審查，也要設(shè)置債權(quán)人會議清算方案的審查制度和對清算方案實施情況的確認制度。股東（大）會和人民法院對于清算方案實施情況的確認制度實際上是一種監(jiān)督制度，但是股東（大）會實際上是自我監(jiān)督，應(yīng)當增設(shè)債權(quán)人會議對于清算方案實施情況的監(jiān)督制度，即債權(quán)人會議對清算方案實施的確認制度。這樣才能更好的起到監(jiān)督和制約清算組積極履行清算義務(wù)的作用，保護債權(quán)人的利益。

參考文獻：

[1]蔣安杰：《公司法資本制度改革的解讀與思考———專訪中國政法大學教授、中國商法學研究會常務(wù)副會長趙旭東》，載《法制資訊》2014年第03期。

[2]劉燕：《公司法資本制度改革的邏輯與路徑———基于商業(yè)實踐視角的觀察》，載《法學研究》2014年第5期。