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篇1

民 事 判 決 書(shū)

（2018）皖0403民初5552號(hào)

原告：安徽**物業(yè)服務(wù)有限公司淮南分公司，住所地安徽省淮南市田家庵區(qū)。

法定代表人：**，該公司總經(jīng)理。

委托訴訟人：陳強(qiáng)，安徽震一律師事務(wù)所律師。

委托訴訟人：王倩，安徽震一律師事務(wù)所律師。

被告：hjk，男，1983年6月18日出生，漢族，住安徽省淮南市田家庵區(qū)。

原告安徽**物業(yè)服務(wù)有限公司淮南分公司（以下簡(jiǎn)稱**公司）與被告hjk物業(yè)服務(wù)合同糾紛一案，本院于2018年9月21日立案后。于2018年10月25日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告**公司的委托訴訟人陳強(qiáng)、王倩到庭參加訴訟，被告hjk經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告**公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：1、判令被告支付物業(yè)管理費(fèi)1311元（自2017年6月1日起至2018年12月31日止），滯納金2753元（暫計(jì)算至2018年7月31日，之后滯納金計(jì)算至付清之日止），合計(jì)4064元；2、本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由：2016年4月13日，被告作為金大地國(guó)際城二期1號(hào)樓508號(hào)房（建筑面積54.68平方米）的業(yè)主與原告簽訂了《前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議》。該協(xié)議第一條約定“在本物業(yè)區(qū)域業(yè)主委員會(huì)成立前，由建設(shè)單位選聘的物業(yè)管理公司負(fù)責(zé)該物業(yè)區(qū)域的前期物業(yè)管理工作，前期物業(yè)管理費(fèi)按包干制約定，收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)如下：（一）住宅：1.26元/月/平方米；（二）公寓：1.26元/月/平方米；（三）商業(yè)：5.00元/月/平方米。前期物業(yè)管理費(fèi)自甲方通知乙方入伙之日起計(jì)算（本條所稱入伙，是指業(yè)主或者使用人收到書(shū)面入伙通知并辦理完結(jié)相關(guān)手續(xù)，業(yè)主或使用人收到入伙通知后在限定期限內(nèi)不辦理相應(yīng)手續(xù)的，視為入伙）。乙方首次入伙時(shí)全額繳納半年的物業(yè)管理費(fèi)，期滿后于每半年首月15日前預(yù)交一次物業(yè)管理費(fèi)，物業(yè)管理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)相關(guān)規(guī)定可適時(shí)調(diào)整。自2017年6月1日期，被告無(wú)故拖欠繳納物業(yè)服務(wù)費(fèi)，經(jīng)原告多次催繳，被告至今仍拒不繳納物業(yè)服務(wù)費(fèi)。原被告簽訂的《前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議》中第八條第三款約定“乙方不按本協(xié)議約定的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和時(shí)間交納有關(guān)費(fèi)用的，甲方有權(quán)要求乙方補(bǔ)交，并從逾期之日起每天加收千分之五的滯納金”，現(xiàn)被告未按《前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議》履行交費(fèi)義務(wù)，其行為已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任”，原告現(xiàn)以此為由，訴至法院，請(qǐng)求判如所請(qǐng)。

被告hjk未予答辯。

原告**公司圍繞訴訟請(qǐng)求依法提交了證據(jù)，對(duì)原告提交的原告營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法人身份證明以及被告身份證復(fù)印件、前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議、欠繳清單及照片、催繳律師函及郵寄單、服務(wù)價(jià)格登記證、照片一組。本院予以確認(rèn)并在卷佐證。

原告**公司陳述及經(jīng)審理確認(rèn)的證據(jù)。本院認(rèn)定事實(shí)如下：被告hjk系金大地國(guó)際城二期1幢508號(hào)房業(yè)主，其房屋建筑面積54.68平方米。2016年4月13日hjk（乙方）作為金大地國(guó)際城二期1幢508室的業(yè)主（乙方）與**公司(甲方)簽訂《前期物業(yè)管理服務(wù)協(xié)議》，就雙方的權(quán)利和義務(wù)、物業(yè)服務(wù)內(nèi)容及質(zhì)量、物業(yè)服務(wù)費(fèi)用、違約責(zé)任等事項(xiàng)進(jìn)行了約定，協(xié)議載明：“第一條在本物業(yè)區(qū)域業(yè)主委員會(huì)成立前，由建設(shè)單位選聘的物業(yè)管理公司負(fù)責(zé)該物業(yè)區(qū)域的前提物業(yè)管理工作，前期物業(yè)管理費(fèi)按包干制約定，收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)如下：（一）住宅：1.26元/月·平方米；（二）公寓：1.26元/月·平方米；（三）商業(yè)：5.00元/月·平方米”前期物業(yè)管理費(fèi)自甲方通知乙方入伙之日起計(jì)算（本條所稱入伙，是指……）。乙方首次入伙時(shí)全額繳納半年的物業(yè)管理費(fèi)，期滿后于每半年首月15日前預(yù)交一次物業(yè)管理費(fèi)物業(yè)管理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)相關(guān)規(guī)定可適時(shí)調(diào)整。……第三條甲方的權(quán)利和義務(wù)……（四）依據(jù)政府有關(guān)法規(guī)政策和本協(xié)議向乙方收取物業(yè)管理各項(xiàng)費(fèi)用……第六條物業(yè)管理服務(wù)質(zhì)量甲方提供的物業(yè)管理服務(wù)質(zhì)量見(jiàn)附件二，甲方提供的物業(yè)管理服務(wù)應(yīng)達(dá)到附件二所約定的目標(biāo)?！诎藯l違約責(zé)任……（一）甲方違反本協(xié)議，未達(dá)到管理服務(wù)質(zhì)量約定目標(biāo)的，乙方有權(quán)要求限期改正，逾期未改正給乙方造成損失的，甲方承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任……（三）乙方不按本協(xié)議約定的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和時(shí)間交納有關(guān)費(fèi)用的，甲方有權(quán)要求乙方補(bǔ)交，并從逾期之日起按每天加收千分之五的滯納金……第十二條本合同及其附件和補(bǔ)充協(xié)議中未規(guī)定的事宜，均遵照中華人民共和國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章執(zhí)行……””。協(xié)議簽訂后，**公司對(duì)金大地國(guó)際城二期提供了前期物業(yè)服務(wù)。但是，自2017年6月1日至2018年12月31日被告hjk未按時(shí)交納物業(yè)管理費(fèi)。故**公司訴至法院，請(qǐng)求判如所請(qǐng)。

本院認(rèn)為，依法成立的合同受法律保護(hù)。**公司與被告簽訂《前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議》，系雙方真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定，合法有效，故該協(xié)議對(duì)雙方均具有約束力。協(xié)議履行期間，**公司依約提供了物業(yè)服務(wù)，被告hjk作為業(yè)主，在接受**公司提供的物業(yè)服務(wù)后，應(yīng)當(dāng)負(fù)有按照雙方協(xié)議約定及時(shí)履行交納物業(yè)服務(wù)費(fèi)用的義務(wù)。本案中，被告hjk拖欠自2017年6月1日起至2018年12月31日止物業(yè)管理費(fèi)1311元，應(yīng)當(dāng)依法繳納，原告訴請(qǐng)符合雙方協(xié)議約定和法律規(guī)定，本院依法予以支持；關(guān)于**公司主張的滯納金，實(shí)際為逾期交付物業(yè)服務(wù)費(fèi)的違約金。被告hjk作為該小區(qū)的業(yè)主，未按照前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議約定按期繳納物業(yè)費(fèi)，又未提交證據(jù)證明被告未盡合同義務(wù)，其行為已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。但原告**公司的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求過(guò)高，本院酌情予以調(diào)整，依法確定為393元（1311×30%）。被告hjk經(jīng)本院依法送達(dá)開(kāi)庭傳票，無(wú)正當(dāng)理由未到庭，視為放棄答辯的權(quán)利。

綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第一百零七條、中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院《物業(yè)管理?xiàng)l例》第七條第五項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告hjk于本判決生效之日后十日內(nèi)一次性支付原告安徽**物業(yè)服務(wù)有限公司淮南分公司物業(yè)服務(wù)費(fèi)1311元，滯納金393元，合計(jì)1704元。

二、駁回原告安徽**物業(yè)服務(wù)有限公司淮南分公司的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)50元，由被告hjk負(fù)擔(dān)21元，由原告安徽**物業(yè)服務(wù)有限公司淮南分公司負(fù)擔(dān)29元。

如不服本判決，可于判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于安徽省淮南市中級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)

崔化冰

人民陪審員

崔　英

人民陪審員

汪正瑤

二〇一八年十一月十九日

書(shū)　記　員

謝　雪

附1：證據(jù)目錄

一、原告安徽**物業(yè)服務(wù)有限公司淮南分公司的證據(jù)

1、原告營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法人身份證明以及被告身份證復(fù)印件，證明主體資格。

2、前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議、管理規(guī)約及消防責(zé)任書(shū)，證明物業(yè)服務(wù)協(xié)議是雙方真實(shí)意思表示，合法有效。

3、欠繳清單及照片，證明截止到起訴被告欠的金額和時(shí)間段。

4、催繳律師函及郵寄單，證明被告已收到催繳函無(wú)異議。

5、服務(wù)價(jià)格登記證，證明按照標(biāo)準(zhǔn)1.26每平米收取物業(yè)費(fèi)。

6、照片一組，證明原告已按照協(xié)議履行服務(wù)。

二、被告hjk未提交證據(jù)。

附2：法律條款

《中華人民共和國(guó)合同法》

第八條依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

依法成立的合同，受法律保護(hù)。

第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院《物業(yè)管理?xiàng)l例》

第七條業(yè)主在物業(yè)管理活動(dòng)中，履行下列義務(wù):

(一)遵守管理規(guī)約、業(yè)主大會(huì)議事規(guī)則;

(二)遵守物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)物業(yè)共用部位和共用設(shè)施設(shè)備的使用、公共秩序和環(huán)境衛(wèi)生的維護(hù)等方面的規(guī)章制度;

(三)執(zhí)行業(yè)主大會(huì)的決定和業(yè)主大會(huì)授權(quán)業(yè)主委員會(huì)作出的決定;

(四)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定交納專項(xiàng)維修資金;

(五)按時(shí)交納物業(yè)服務(wù)費(fèi)用;

(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他義務(wù)。

《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》

第六條經(jīng)書(shū)面催交，業(yè)主無(wú)正當(dāng)理由拒絕交納或者在催告的合理期限內(nèi)仍未交納物業(yè)費(fèi)，物業(yè)服務(wù)企業(yè)請(qǐng)求業(yè)主支付物業(yè)費(fèi)的，人民法院應(yīng)予支持。物業(yè)服務(wù)企業(yè)已經(jīng)按照合同約定以及相關(guān)規(guī)定提供服務(wù)，業(yè)主僅以未享受或者無(wú)需接受相關(guān)物業(yè)服務(wù)為抗辯理由的，人民法院不予支持。

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

篇2

    另外，某甲與某乙1999年至2001年9月期間雙方之間曾存在橡膠買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，有橡膠買(mǎi)賣(mài)往來(lái)款的行為，并因此發(fā)生買(mǎi)賣(mài)合同糾紛訴至法院。在該買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件，涉及本案35000元款項(xiàng)，某甲要求對(duì)該款項(xiàng)另案處理。在該案的終審判決中，確認(rèn)35000元沒(méi)有結(jié)算在雙方橡膠買(mǎi)賣(mài)往來(lái)的貨款290010元的范圍內(nèi)，但該款項(xiàng)是借款還是某甲返回某乙的貨款，抑或是雙方橡膠買(mǎi)賣(mài)的其他貨款。由于某甲要求另案處理，該案的終審判決沒(méi)有對(duì)該35000元款項(xiàng)的性質(zhì)作出認(rèn)定和處理。

    本案在審理中有兩種截然相反的處理意見(jiàn)。

    第一種意見(jiàn)認(rèn)為，如果某甲僅以該收條起訴某乙，要求某乙返還借款，應(yīng)駁回某甲訴訟請(qǐng)求。但本案的相關(guān)事實(shí)是，雙方均承認(rèn)有橡膠買(mǎi)賣(mài)往來(lái)款的行為，且1999年至2001年9月期間雙方因發(fā)生買(mǎi)賣(mài)合同糾紛訴至法院。某甲在該買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案中，要求對(duì)35000元款項(xiàng)另案處理。該案的終審判決中，已確認(rèn)35000元沒(méi)有結(jié)算在雙方橡膠買(mǎi)賣(mài)往來(lái)的貨款290010元的范圍內(nèi)，由此可見(jiàn)，某乙在抗辯與反駁中的事實(shí)理由不能合理說(shuō)明該款屬于雙方橡膠買(mǎi)賣(mài)往來(lái)款，雖然收條的書(shū)證形式不夠規(guī)范，但根據(jù)本案事實(shí)情況，某甲有事實(shí)證據(jù)證明某乙收到款項(xiàng)35000元，并有事實(shí)證據(jù)充分說(shuō)明、合理排除某乙在抗辯與反駁中的所謂事實(shí)理由，因此，依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》以下簡(jiǎn)稱《若干規(guī)定》第七十三條第一款關(guān)于高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，可在借款事實(shí)與雙方橡膠買(mǎi)賣(mài)關(guān)系兩者之間解釋推定為某甲與某乙之間屬于借款關(guān)系。某甲與某乙之間發(fā)生的35000元借款關(guān)系成立，某乙應(yīng)向某甲償還借款35000元。

    第二種意見(jiàn)認(rèn)為，本案為民間借貸糾紛，雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是某乙有否借某甲35000元。根據(jù)舉證責(zé)任分配的一般規(guī)則即“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的規(guī)定，應(yīng)由某甲承擔(dān)舉證責(zé)任，證明雙方存在借貸關(guān)系。從某甲提供的兩份證據(jù)1、收條，2、雙方發(fā)生買(mǎi)賣(mài)糾紛一案的終審判決書(shū)，均未能充分說(shuō)明雙方存在借貸關(guān)系，依照《若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，故應(yīng)駁回某甲訴訟請(qǐng)求。

    筆者傾向于第二種意見(jiàn)，理由如下：（1）關(guān)于本案案由的界定問(wèn)題。某甲是以某乙借其35000元起訴要求某乙返還35000元借款及銀行利息，根據(jù)某甲起訴的內(nèi)容，從“不告不理”和法律尊重當(dāng)事人意思自治原則的訴訟理念出發(fā)，本案案由應(yīng)確定為民間借貸糾紛。法官應(yīng)圍繞民間借貸糾紛案件的性質(zhì)和特征來(lái)審理本案。

    （2）關(guān)于當(dāng)事人舉證責(zé)任分擔(dān)問(wèn)題。《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》第4條規(guī)定“人民法院審查借貸案件的起訴時(shí)，根據(jù)民事訴訟法第一百零八條的規(guī)定，應(yīng)要求原告提供書(shū)面借據(jù)；無(wú)書(shū)面借據(jù)的，應(yīng)提供必要的事實(shí)根據(jù)……”從這個(gè)規(guī)定可以看出，民間借貸糾紛案件，原則上由原告承擔(dān)舉證責(zé)任，由原告提供書(shū)面借據(jù)或欠條，證明其主張。具體到本案，應(yīng)由某甲承擔(dān)舉證責(zé)任，只有在某甲能夠提供證據(jù)證明其與某乙存在借貸關(guān)系的前提下，而某乙對(duì)借貸關(guān)系予以否認(rèn)，舉證責(zé)任才轉(zhuǎn)移到某乙，否則某乙無(wú)須舉證。在本案中，某甲提供兩份證據(jù)。（1）收條，證明某乙借其35000元。眾所周知，收條與借據(jù)具有不同的法律特征，收條內(nèi)容反映的是給付關(guān)系，借據(jù)反映的是借貸關(guān)系。從某甲提供的收條內(nèi)容來(lái)看，不具有民間借貸的性質(zhì)和特征，只能認(rèn)定雙方給付與收款的事實(shí)，不能反映出某乙借某甲35000元，而某乙也不承認(rèn)該借款事實(shí)存在。顯然，某甲所舉證據(jù)不足，不能說(shuō)明雙方之間的借貸關(guān)系成立。（2）雙方發(fā)生買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案的終審判決書(shū)，證明某甲可以另案起訴。該案終審判決書(shū)認(rèn)定雙方存在橡膠買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，并確認(rèn)35000元沒(méi)有計(jì)算在雙方橡膠買(mǎi)賣(mài)往來(lái)款的范圍內(nèi)。但該35000元是借款還是返還款或是其他性質(zhì)的款項(xiàng)，該案終審判決書(shū)沒(méi)有作出認(rèn)定與處理，正因?yàn)槿绱?，某甲才另案起訴。但以該份證據(jù)證明某甲與某乙存在借貸關(guān)系，顯然不能成立，所以，某甲認(rèn)為35000元是借款要求某乙返還，證據(jù)不足，應(yīng)予駁回。筆者認(rèn)為，在某甲沒(méi)有直接證據(jù)（借據(jù)或欠條）證明雙方存在借貸關(guān)系的情況下，從雙方承認(rèn)相互之間有橡膠買(mǎi)賣(mài)往來(lái)款的行為與存在橡膠買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，并因此發(fā)生買(mǎi)賣(mài)合同糾紛這一事實(shí)來(lái)看，根據(jù)《若干規(guī)定》第64條的規(guī)定，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)，該35000元認(rèn)定為發(fā)生在雙方之間的橡膠買(mǎi)賣(mài)的貨款比較客觀。

    （3）關(guān)于當(dāng)事人選擇訴因問(wèn)題。我國(guó)民事訴訟一貫遵循“不告不理”和尊重當(dāng)事人意思自治的原則?！吨腥A人民共和國(guó)民事訴訟法》第十三條明確規(guī)定“當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利”《中華人民共和國(guó)合同法》第一百二十二條規(guī)定“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！币陨弦?guī)定都是法律尊重當(dāng)事人意思自治原則的具體化、條文化。當(dāng)事人有權(quán)行使民事權(quán)利和訴訟權(quán)利，也可以放棄民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。一方當(dāng)事人的違約行為造成違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合時(shí)，另一方當(dāng)事人有權(quán)選擇對(duì)其有利的法律關(guān)系提起訴訟要求違約方承擔(dān)責(zé)任，也就是對(duì)訴因的選擇。人民法院應(yīng)尊重當(dāng)事人對(duì)訴因的選擇，并圍繞當(dāng)事人的訴因和與之相對(duì)應(yīng)的法律關(guān)系，合理確定當(dāng)事人的舉證責(zé)任，依據(jù)相應(yīng)的法律規(guī)范，判定當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求是否成立。從本案查明的相關(guān)事實(shí)來(lái)看，某甲與乙存在橡膠買(mǎi)賣(mài)關(guān)系是不爭(zhēng)的事實(shí)，且35000元沒(méi)有結(jié)算在雙方橡膠買(mǎi)賣(mài)往來(lái)款的范圍內(nèi)，可見(jiàn)，35000元是另外一張獨(dú)立單據(jù)，同時(shí)某乙也承認(rèn)收到某甲35000元，在此情況下，如果某甲以買(mǎi)賣(mài)合同糾紛起訴要求某乙返還貨款，某甲無(wú)須舉證，舉證責(zé)任應(yīng)由某乙承擔(dān)。如果某乙沒(méi)有證據(jù)證明35000元包含在雙方橡膠買(mǎi)賣(mài)往來(lái)款290010元中，應(yīng)視為某乙多收到某甲貨款，應(yīng)予返還。但某甲沒(méi)有以橡膠買(mǎi)賣(mài)合同糾紛起訴要求某乙返還貨款，而是選擇以民間借貸糾紛起訴要求某乙返還借款，這是某甲對(duì)訴因的選擇。買(mǎi)賣(mài)合同糾紛與民間借貸糾紛是兩種性質(zhì)不同的民事法律關(guān)系，法律關(guān)系不同，選擇訴因不同，承擔(dān)舉證責(zé)任不同，裁判結(jié)果也就不同。第二種意見(jiàn)根據(jù)“不告不理”和尊重當(dāng)事人意思自治原則，針對(duì)某甲選定的訴因，以民間借貸糾紛作為本案案由立案受理，按照民間借貸糾紛案件的性質(zhì)和特征，確定某甲承擔(dān)舉證責(zé)任，并根據(jù)某甲舉證不能的情況，判決駁回某甲訴訟請(qǐng)求，筆者表示贊同。

    （4）關(guān)于運(yùn)用高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)能否推定本案借貸關(guān)系成立的問(wèn)題。《若干規(guī)定》第七十三條第一款規(guī)定“雙方當(dāng)事人對(duì)同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒(méi)有足夠的依據(jù)否定對(duì)方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對(duì)證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。”也就是規(guī)定了高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)。所謂蓋然性，是指一種可能而非必然的性質(zhì)。高度蓋然性即根據(jù)事物發(fā)展的高度概率進(jìn)行判斷的一種認(rèn)識(shí)方法。將高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)運(yùn)用于民事審判，是指在證據(jù)對(duì)待證事實(shí)的證明無(wú)法達(dá)到確實(shí)充分的情況下，如果一方當(dāng)事人提出的證據(jù)已經(jīng)證明該事實(shí)發(fā)生具有高度蓋然性，人民法院即可對(duì)該事實(shí)予以確認(rèn)。適用任何法律規(guī)定都要遵循一定的條件，高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)運(yùn)用于民事審判也不例外，也要符合一定的條件，（1）雙方當(dāng)事人對(duì)同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，且與待證事實(shí)有一定的關(guān)聯(lián)，但沒(méi)有足夠的依據(jù)否定對(duì)方的證據(jù)。（2）這兩個(gè)相反證據(jù)的證明力有大小之分。其實(shí)際上是法官一種邏輯推理過(guò)程，這種邏輯推理以法官收集到必要的證據(jù)和對(duì)證據(jù)的去粗取精、去偽存真的判斷認(rèn)論過(guò)程是否正確、科學(xué)，是否符合證據(jù)的“三性”即真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性的要求為前提。法官通過(guò)對(duì)證據(jù)的“三性”綜合判斷，采信證明力較大的證據(jù)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。在本案中，某甲根本未能舉證證明其與某乙借貸關(guān)系成立的前提下，就不存在證據(jù)證明力大小之分，也就不能對(duì)證據(jù)的強(qiáng)弱進(jìn)行取舍。所以，第一種意見(jiàn)適用《若干規(guī)定》第七十三條第一款關(guān)于高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)推定某甲與某乙存在借貸關(guān)系，確有主觀臆斷、牽強(qiáng)附會(huì)之嫌。筆者認(rèn)為，根據(jù)本案查明的事實(shí)，運(yùn)用高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)推定某甲與某乙存在買(mǎi)賣(mài)關(guān)系更符合本案事實(shí)。因此，欲通過(guò)高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)支持某甲的訴訟請(qǐng)求，要么某甲另行選擇訴因，改變?cè)V訟請(qǐng)求以買(mǎi)賣(mài)合同糾紛起訴要求某乙返還貨款，或者由法官依照《若干規(guī)定》第三十五條第一款的規(guī)定，行使釋明權(quán)告知某甲變更訴訟請(qǐng)求在本案中是否適用法官行使釋明權(quán)有待商榷，限于篇幅不作闡述，否則應(yīng)根據(jù)《若干規(guī)定》第七十三條第二款、第二條的規(guī)定，以某甲舉證不能應(yīng)承擔(dān)不利后果為由判決駁回某甲訴訟請(qǐng)求。

篇3

住所地：______

負(fù)責(zé)人：___職務(wù)：經(jīng)理電話：________

被執(zhí)行人：______

住所地：____x.

法定代表人：____職務(wù)：董事長(zhǎng)

案由：買(mǎi)賣(mài)合同糾紛

請(qǐng)求事項(xiàng)

1.強(qiáng)制被執(zhí)行人履行北京市順義人民法院二oo七年九月三日作出的（XX）順民初字第67__號(hào)民事判決書(shū)，立即給付申請(qǐng)人貨款五萬(wàn)九千八百元并支付利息損失（二oo七年七月一日至二oo七年七月三十日的利息為二百九十一元五角三分，自二oo七年七月三十一日至付清之日止的利息按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期企業(yè)流動(dòng)資金貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算），并承擔(dān)案件受理費(fèi)六百五十四元；

2.由被執(zhí)行人加倍支付遲延履行該判決確定義務(wù)期間的債務(wù)利息；

3.由被執(zhí)行人承擔(dān)本案申請(qǐng)執(zhí)行費(fèi)用。

事實(shí)與理由

申請(qǐng)執(zhí)行人與被執(zhí)行人買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，貴院已經(jīng)作出（XX）順民初字第67__號(hào)民事判決，根據(jù)該判決，被執(zhí)行人應(yīng)于該判決生效后十日內(nèi)償還申請(qǐng)執(zhí)行人貨款五萬(wàn)九千八百元并支付利息損失（二oo七年七月一日至二oo七年七月三十日的利息為二百九十一元五角三分，自二oo七年七月三十一日至付清之日止的利息按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期企業(yè)流動(dòng)資金貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算），于判決生效后十日內(nèi)執(zhí)行。案件受理費(fèi)六百五十四元，由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)，于判決書(shū)生效后七日內(nèi)交納?，F(xiàn)該判決已經(jīng)生效，但被執(zhí)行人并未履行判決書(shū)所確定的義務(wù)。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。”被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

為維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，現(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第207條之規(guī)定提出以上請(qǐng)求，請(qǐng)人民法院依法強(qiáng)制被執(zhí)行人履行生效的判決所確定的義務(wù)。

此致

__法院

申請(qǐng)人：

______北京分公司

篇4

    一、家庭承包方的幾種主體列法(均摘自互聯(lián)網(wǎng)):

    1、XX承包經(jīng)營(yíng)戶,代表人XX。摘自①安徽省高級(jí)人民法院[2011]皖民提字第00020號(hào)民事裁定書(shū),一審法院為安徽省合肥市中級(jí)人民法院,②重慶市第二中級(jí)人民法院(2008)渝二中民終字第103號(hào)民事判決書(shū),一審法院為城口縣人民法院。

    2、XX農(nóng)村家庭承包經(jīng)營(yíng)戶,訴訟代表人XX。摘自重慶市彭水苗族土家族自治縣人民法院(2012)彭法民初字第730號(hào)民事判決書(shū)。

    3、XX家庭承包經(jīng)營(yíng)戶,訴訟代表人XX。摘自重慶市第三中級(jí)人民法院(2007)渝三中民終字第367號(hào)民事判決書(shū),一審法院為武隆縣人民法院。

    4、XX土地承包經(jīng)營(yíng)戶,代表人XX。摘自重慶市酉陽(yáng)土家族苗族自治縣人民法院(2008)酉法民初字第629號(hào)民事判決書(shū)。

    5、XX農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)戶,代表人XX。摘自①重慶市酉陽(yáng)土家族苗族自治縣人民法院(2009)酉法民初字第118號(hào)民事判決書(shū),②重慶市石柱土家族自治縣人民法院(2010)石法民初字第147號(hào)民事判決書(shū),③重慶市第四中級(jí)人民法院(2010)渝四中法民終字第00617號(hào)民事判決書(shū),一審法院為秀山土家族苗族自治縣人民法院。

    6、XX農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶,訴訟代表人XX或代表人XX。摘自①重慶市城口縣人民法院(2010)城法民初字第111號(hào)民事判決書(shū),②重慶市第四中級(jí)人民法院(2011)渝四中法民終字第00221號(hào)民事判決書(shū),一審法院為石柱縣土家族自治縣人民法院。

    7、XX林地承包經(jīng)營(yíng)戶,代表人XX。摘自秀山土家族苗族自治縣人民法院(2010)秀民初字第00957號(hào)民事判決書(shū)。

    綜上,筆者列舉的七種家庭承包方在訴訟中的主體列法,且對(duì)參加訴訟的代表人有列為代表人XX、訴訟代表人XX、農(nóng)戶代表人XX等幾種表述,未有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn),在有的同一基層或中級(jí)法院轄區(qū),就存在不同的列法,給當(dāng)事人及審判人員造成了一定的困惑。

    二、家庭承包方主張權(quán)利的法律依據(jù)

    最高法院關(guān)于《民事案件案由規(guī)定》中農(nóng)村土地承包合同糾紛有六個(gè)子案由,土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛有三個(gè)子案由及土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)抵押權(quán)糾紛等案由規(guī)定,根據(jù)《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包法》第二條“本法所稱農(nóng)村土地,是指農(nóng)民集體所有和國(guó)家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地,以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地。”、第三條“國(guó)家實(shí)行農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)制度。農(nóng)村土地承包采取農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的家庭承包方式,不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地,可以采取招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式承包?！薄⒌谑鍡l“家庭承包的承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶。”和《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛調(diào)解仲裁法》等規(guī)定,法律對(duì)農(nóng)村土地的范圍界定為耕地、林地、草地、荒山、荒溝、荒丘、荒灘,以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地。對(duì)農(nóng)村土地的承包方式確定為家庭承包方式和招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式承包。據(jù)此,家庭承包方在訴訟或仲裁過(guò)程中依法主張權(quán)利是符合相關(guān)法律規(guī)定的。

    三、家庭承包方的主體列法探討

    筆者認(rèn)為,對(duì)于農(nóng)村土地承包及農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)等糾紛的處理過(guò)程中(包括訴訟及仲裁),對(duì)家庭承包方的主體應(yīng)列為“XX承包經(jīng)營(yíng)戶,代表人XX”,理由如下:

    1、從字面理解是包含關(guān)系。家庭承包方表述為“XX承包經(jīng)營(yíng)戶”,對(duì)比“XX農(nóng)村家庭承包經(jīng)營(yíng)戶、XX家庭承包經(jīng)營(yíng)戶、XX土地承包經(jīng)營(yíng)戶、XX農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)戶、XX農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、XX林地承包經(jīng)營(yíng)戶”等表述更為合理。由于“XX農(nóng)村家庭承包經(jīng)營(yíng)戶、XX家庭承包經(jīng)營(yíng)戶、XX農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶”的表述,只體現(xiàn)了“農(nóng)村家庭承包”主題,而“XX土地承包經(jīng)營(yíng)戶、XX農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)戶、XX林地承包經(jīng)營(yíng)戶”的表述,也只體現(xiàn)了“農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)” 主題。因此,對(duì)家庭承包方表述為“XX承包經(jīng)營(yíng)戶”,就包含了農(nóng)村土地的家庭承包及農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)。關(guān)于參加訴訟的代表人有列為“代表人XX、訴訟代表人XX、農(nóng)戶代表人XX”等幾種表述,筆者以為,從字義理解上“代表人XX”包含了“訴訟代表人XX、農(nóng)戶代表人XX”,從行使權(quán)利上“代表人XX”能完全代表“XX承包經(jīng)營(yíng)戶”從事任何民事行為的需要,據(jù)此,對(duì)參加訴訟的代表人應(yīng)列為“代表人XX”。

    2、從法律規(guī)定看內(nèi)涵關(guān)系。對(duì)于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員,是先有農(nóng)村土地承包,再有農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)(其他方式的承包除外)。《中華人民共和憲法》第八條規(guī)定“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織實(shí)行家庭承包經(jīng)營(yíng)為基礎(chǔ),統(tǒng)分結(jié)合的雙層經(jīng)營(yíng)體制。”,參照《農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)管理辦法》、《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善解決當(dāng)前農(nóng)村土地承包糾紛的緊急通知》、《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》等規(guī)定,以及我國(guó)《農(nóng)村土地承包法》第二章家庭承包,其確定的承包范圍就是農(nóng)村土地。筆者以為,根據(jù)法律、法規(guī)、司法解釋、規(guī)章制度以及各項(xiàng)政策的規(guī)定,家庭承包方應(yīng)表述為“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi),按照承包合同規(guī)定依法享有農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)等從事商品經(jīng)營(yíng)權(quán)利的成員”,故對(duì)家庭承包方表述為“XX承包經(jīng)營(yíng)戶”,既體現(xiàn)了農(nóng)村土地的家庭承包,又表現(xiàn)了農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)。

篇5

民事調(diào)解書(shū)，是人民法院在審理民事案件和經(jīng)濟(jì)糾紛案件時(shí)依法進(jìn)行調(diào)解，根據(jù)當(dāng)事人達(dá)成的協(xié)議而制作的具有法律效力的文書(shū)。

我國(guó)《民事訴訟法》第9條規(guī)定，人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解。第85條規(guī)定：“調(diào)解是人民法院民事審判工作和經(jīng)濟(jì)審判工作的重要組成部分，也是人民法院處理民事糾紛和經(jīng)濟(jì)糾紛的實(shí)體問(wèn)題的重要方式之一。因此，民事調(diào)解書(shū)也是具有法律效力的民事裁判文書(shū)之一種，其法律效力與民事判決書(shū)是相同的。”

用調(diào)解的方式解決民事訴訟糾紛，是人民法院處理民事案件的一種重要方法。它體現(xiàn)了我國(guó)特有的調(diào)解和審判相結(jié)合的民事訴訟原則，這種方式有利于合理解決當(dāng)事人的訴訟糾紛。根據(jù)我國(guó)民事審判實(shí)踐證明：多數(shù)民事糾紛案件都是采用調(diào)解的方式結(jié)案的，這是因?yàn)槊袷录m紛屬于人民內(nèi)部矛盾，不論當(dāng)事人雙方爭(zhēng)議的問(wèn)題多大，都是在人民利益根本一致的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的糾紛，只要弄清是非，辨明曲直，曉之以理，大多數(shù)糾紛是可以通過(guò)調(diào)解方式解決的。因此，搞好調(diào)解工作和制作好調(diào)解書(shū)是民事審判業(yè)務(wù)中的一項(xiàng)重要工作，它對(duì)于加強(qiáng)人民內(nèi)部的友愛(ài)關(guān)系，促進(jìn)安定團(tuán)結(jié)，搞好社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)，預(yù)防和減少糾紛，有著十分重要的意義。

二、格式、內(nèi)容及寫(xiě)作方法

民事調(diào)解書(shū)可分為一審、二審、再審民事調(diào)解書(shū)，寫(xiě)法除個(gè)別項(xiàng)目略有不同外，其余大致相同。其結(jié)構(gòu)可由首部、正文、尾部三部分組成。

(一)首部

1.標(biāo)題

標(biāo)題分兩行寫(xiě)明法院名稱和文種。

2.編號(hào)

寫(xiě)在標(biāo)題右下方的位置。寫(xiě)明：“［年度］×民×字第××號(hào)。”

3.當(dāng)事人情況

如系一審的調(diào)解書(shū)，應(yīng)按順序分別寫(xiě)明原告、被告、第三人的自然情況。如系二審的調(diào)解書(shū)按上訴人、被上訴人、第三人的順序?qū)憽Ｈ缦翟賹彽恼{(diào)解書(shū)按原審原告、原審被告、原審第三人的順序?qū)?。具體寫(xiě)法與一審、二審、再事判決書(shū)相同，可分別參照。

4.案由

即寫(xiě)明案件的性質(zhì)。如“婚姻糾紛或購(gòu)銷(xiāo)合同糾紛或損害賠償”等。

(二)正文

一是當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求和案件事實(shí)。如系二審或再審調(diào)解書(shū)，在其之前還應(yīng)寫(xiě)上訴人提起上訴的情況和再審的提起情況。案件的事實(shí)可寫(xiě)法院確認(rèn)的事實(shí)。如果案件是在法院受理后，尚未開(kāi)庭情況下，經(jīng)審查認(rèn)為法律關(guān)系明確和事實(shí)清楚，并經(jīng)雙方同意而調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，案件的事實(shí)可寫(xiě)當(dāng)事人爭(zhēng)議的事實(shí)。無(wú)論是哪種情況，事實(shí)都應(yīng)當(dāng)寫(xiě)得簡(jiǎn)明扼要，不必像判決書(shū)那樣寫(xiě)得過(guò)細(xì)。

二是寫(xiě)明調(diào)解達(dá)成協(xié)議的內(nèi)容。協(xié)議內(nèi)容是指在當(dāng)事人自愿、合法的原則下達(dá)成的解決糾紛的一致意見(jiàn)，它是調(diào)解書(shū)的核心內(nèi)容。在事實(shí)寫(xiě)完之后，應(yīng)另起一段，寫(xiě)明如下一段文字：“本案在審理過(guò)程中，經(jīng)本院主持調(diào)解，雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成如下協(xié)議：”而后，用分條分項(xiàng)式寫(xiě)明協(xié)議的具體內(nèi)容。最后，寫(xiě)明訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)。

當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，調(diào)解書(shū)送達(dá)前，如有一部分已執(zhí)行，在本協(xié)議內(nèi)容中，應(yīng)將已執(zhí)行的那一部分也寫(xiě)入調(diào)解書(shū)協(xié)議內(nèi)容中，并加括號(hào)注明(已執(zhí)行)。

(三)尾部

首先寫(xiě)明法院對(duì)協(xié)議內(nèi)容予以確認(rèn)的態(tài)度及調(diào)解書(shū)的效力：

“上述協(xié)議，符合有關(guān)法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)。

本調(diào)解書(shū)經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力?！?/p>

之后由審判庭人員署名，注明制作日期，加蓋院印，書(shū)記員署名，左方打出“本件與原本核對(duì)無(wú)異”校對(duì)戳。

三、寫(xiě)作注意事項(xiàng)

?調(diào)解只根據(jù)當(dāng)事人的自愿，在查明事實(shí)和分清是非的基礎(chǔ)上進(jìn)行，不能強(qiáng)迫調(diào)解。調(diào)解不成或調(diào)解書(shū)送達(dá)前當(dāng)事人反悔的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出判決。調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容，不能違反有關(guān)法律和損害國(guó)家、集體和他人合法權(quán)益，否則不應(yīng)確認(rèn)。

?敘述調(diào)解書(shū)的事實(shí)，一般可不必分清是非，確定責(zé)任，這是因?yàn)殡p方已就爭(zhēng)議的內(nèi)容達(dá)成了一致處理意見(jiàn)，但如果一方堅(jiān)持要分清是非，明確責(zé)任的，也要可在事實(shí)中將之反映出來(lái)，總之，以尊重當(dāng)事人意愿為前提。

?達(dá)成調(diào)解協(xié)議的案件，如果涉及民事行為無(wú)效或者合同無(wú)效的問(wèn)題，不應(yīng)在調(diào)解書(shū)在確認(rèn)，而應(yīng)當(dāng)另行制作決定書(shū)確認(rèn)民事行為無(wú)效或者合同無(wú)效。這是因?yàn)?，民事行為或者合同的有效無(wú)效確認(rèn)，只能由司法機(jī)關(guān)即人民法院或其他有權(quán)確認(rèn)的機(jī)關(guān)(如仲裁機(jī)關(guān))予以認(rèn)可，調(diào)解協(xié)議是當(dāng)事人自愿原則的體現(xiàn)，無(wú)權(quán)就民事行為或合同的效力進(jìn)行確認(rèn)。

?當(dāng)事人在一審中達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，不是所有的案件都必須制作調(diào)解書(shū)，對(duì)于調(diào)解不離婚、維持收養(yǎng)關(guān)系、即時(shí)履行和當(dāng)事人不要求制作調(diào)解書(shū)的，可以不制作調(diào)解書(shū)。對(duì)不制作調(diào)解書(shū)的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員和書(shū)記員簽名后，即具有法律效力。但是在二審和再審中，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議后，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，因?yàn)樗婕暗皆瓕徟袥Q的效力問(wèn)題。

?調(diào)解書(shū)的內(nèi)容應(yīng)明確具體，便于當(dāng)事人的履行。調(diào)解書(shū)中不應(yīng)使用強(qiáng)制性的詞語(yǔ)，不宜寫(xiě)進(jìn)教育性無(wú)法律上實(shí)體意義的詞句，無(wú)必要寫(xiě)當(dāng)事人無(wú)其他爭(zhēng)議和調(diào)解成立的日期。調(diào)解書(shū)也無(wú)需寫(xiě)撤銷(xiāo)原判決，因?yàn)槊袷略V訟法規(guī)定，二審和再審調(diào)解書(shū)送達(dá)后，即視為原判決撤銷(xiāo)。

【范文】

××省××市中級(jí)人民法院

民事調(diào)解書(shū)

(199×)民終字第××號(hào)

上訴人(原審原告)，男，1957年生，漢族，農(nóng)民，住**縣劉新鎮(zhèn)孔灣村三組。

上訴人(原審原告)**，男，1988年出生，漢族，學(xué)生，住址同上。

法定人**(**之父)。

上列當(dāng)事人的委托人李強(qiáng)，南京正宏律師事務(wù)所律師。

上列兩當(dāng)事人的委托人袁尚，男，教師，住**縣新城中學(xué)宿舍。

被上訴人(原審被告)**縣劉新鎮(zhèn)集體商業(yè)總店(下稱商業(yè)總店)，住所地**縣劉新鎮(zhèn)街道。

法定代表人朱平，商業(yè)總店經(jīng)理。

委托人陳康，江蘇石城律師事務(wù)所律師。

委托人祝慶，男，**縣供銷(xiāo)合作社科長(zhǎng)，住**縣供銷(xiāo)合作社宿舍。

案由：人身?yè)p害賠償

上訴人**、**不服**縣人民法院(**)江民初字第98號(hào)民事判決，向本院提起上訴，請(qǐng)撤銷(xiāo)原判，判令被上訴人商業(yè)總店賠償經(jīng)濟(jì)損失。

1995年10月12日**從商業(yè)總店購(gòu)買(mǎi)煤油1公斤，次日晚17時(shí)許將其用于照明發(fā)生爆炸，致**、**父子被燒傷。經(jīng)醫(yī)院診斷：**為左上肢、右下肢10%面積Ⅱ°燒傷；**頭、頸、胸、雙上肢13%面積Ⅱ°～Ш°燒傷伴感染。本院法醫(yī)景德鑒定**面部損傷屬五級(jí)傷殘。**父子住院治療期間，商業(yè)總店支付了醫(yī)療費(fèi)1萬(wàn)元。爾后，雙方就賠償問(wèn)題協(xié)商未果，**、**于**年5月訴至原審法院，要求商業(yè)總店賠償14萬(wàn)元。原審法院判決**、**的訴訟請(qǐng)求后，**、**不服，向本院提起上訴。

本案在審理過(guò)程中，經(jīng)本院主持調(diào)解，雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成以下協(xié)議：

一、商業(yè)總店賠償**、**經(jīng)濟(jì)損失4?2萬(wàn)元?？鄢迅?萬(wàn)元，余款3?2萬(wàn)元，本調(diào)解書(shū)送達(dá)之日給付5**元，今年12月31日前給付5**元，1998年6月30日前給付5**元，12月31日前給付5**元，1999年6月30日前給付5**元，12月31日前給付7**元。

二、一審訴訟費(fèi)250元，二審訴訟費(fèi)50元，合計(jì)300元，商業(yè)總店負(fù)擔(dān)250元，**負(fù)擔(dān)50元。

上述協(xié)議，符合有關(guān)法律規(guī)定，本院予以確認(rèn)。

本調(diào)解書(shū)經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。

審判長(zhǎng)：

審判員：

審判員：

年七月八日

篇6

每年冬季，當(dāng)供熱單位開(kāi)始向采暖業(yè)主提供暖氣服務(wù)時(shí)，法院也會(huì)成為各類供用熱力合同糾紛案件的聚集地。供暖單位向法院起訴，向采暖業(yè)主索要供暖費(fèi)用，而采暖業(yè)主也總能找出理由拒交供暖費(fèi)，供暖市場(chǎng)供需雙方的矛盾呈現(xiàn)不可調(diào)和之勢(shì)。

此類案件的結(jié)果，絕大多數(shù)都以供暖單位的勝訴告終，且案件在判決生效后大都會(huì)進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行程序。北京市通州區(qū)人民法院（簡(jiǎn)稱通州法院）在辦理供用熱力合同糾紛強(qiáng)制執(zhí)行案件過(guò)程中，通過(guò)歸納梳理，總結(jié)出供暖單位與采暖業(yè)主之間三種最常見(jiàn)的矛盾和分歧。

第一種：供暖溫度不合格

北京市通州區(qū)某小區(qū)業(yè)主趙女士因拒交供暖費(fèi)被物業(yè)公司起訴至通州法院。負(fù)責(zé)小區(qū)供暖服務(wù)的物業(yè)公司稱，其與趙女士簽訂供暖協(xié)議書(shū)和保證書(shū)，并按照供暖協(xié)議的約定向趙女士提供供暖服務(wù)。但趙女士卻始終拒絕支付2008年11月15日至2011年3月15日為期3年的供暖費(fèi)，共計(jì)9999.9元。物業(yè)公司曾多次向趙女士催要未果。法院受訴后依法向趙女士履行送達(dá)手續(xù)，趙女士也沒(méi)有出庭應(yīng)訴。最終，法院作出缺席判決，判令趙女士支付所欠供暖費(fèi)9999.9元。然而，判決生效后趙女士并未按期履行，物業(yè)公司遂向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

在執(zhí)行過(guò)程中，趙女士在電話中向執(zhí)行法官解釋道，3年供暖季，她家的室內(nèi)溫度達(dá)不到18攝氏度的標(biāo)準(zhǔn)，甚至早上她常被凍醒，所以，她不愿交付供暖費(fèi)。當(dāng)法官進(jìn)而詢問(wèn)其有無(wú)室溫不達(dá)標(biāo)的證據(jù)以及為何不出庭時(shí)，趙女士稱當(dāng)時(shí)沒(méi)有保留證據(jù)，她認(rèn)為出庭也沒(méi)用。此后，法官約趙女士到法院交談執(zhí)行事宜，被其拒絕。法院依法向趙女士送達(dá)書(shū)面執(zhí)行通知書(shū)，告知其履行生效法律文書(shū)確定的給付義務(wù)。趙女士逾期仍未履行，她堅(jiān)決要求少交部分案款，作為物業(yè)公司供熱不暖的補(bǔ)償。執(zhí)行一度陷入僵局，在說(shuō)服趙女士自動(dòng)履行法律義務(wù)沒(méi)有可能的情況下，法院及時(shí)查詢到趙女士的銀行賬戶，按照判決書(shū)確定的金額采取強(qiáng)制扣劃措施。最終，案件得以順利執(zhí)結(jié)。

此案中，趙女士在依法維權(quán)時(shí)有兩處不當(dāng)行為。

第一，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定，當(dāng)事人有答辯并對(duì)對(duì)方當(dāng)事人提交的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證的權(quán)利。無(wú)正當(dāng)理由未到庭應(yīng)訴，則視為其放棄了答辯和質(zhì)證的權(quán)利。趙女士經(jīng)法院傳喚拒不到庭，法院就視為其放棄質(zhì)證的權(quán)利。雖然在執(zhí)行過(guò)程中她向執(zhí)行法官解釋拒付供暖費(fèi)的理由，但執(zhí)行的依據(jù)只能是生效的法律文書(shū)確定的內(nèi)容，執(zhí)行法官也愛(ài)莫能助。所以，公民要通過(guò)合理、合法的途徑解決矛盾和分歧，理性面對(duì)，積極應(yīng)訴，切勿置之不理，以防損害自己的權(quán)益。

第二，根據(jù)民事訴訟證據(jù)規(guī)則，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。在本案中，如果趙女士能夠在自家溫度達(dá)不到供暖標(biāo)準(zhǔn)時(shí)主動(dòng)聯(lián)系供熱單位或者政府相關(guān)部門(mén)前來(lái)實(shí)地測(cè)量室內(nèi)溫度，并形成書(shū)面鑒定結(jié)論，起訴時(shí)她就可以此提交證據(jù)，增大勝訴的可能性。

第二種：供暖房屋未居住

與趙女士一樣，家住通州區(qū)的業(yè)主夏女士同樣因未能如期支付2009年11月15日至2011年3月15日為期2年的供暖費(fèi)，共計(jì)8662.8元，被物業(yè)公司起訴至法院。夏女士也沒(méi)有出庭應(yīng)訴。法院作出缺席判決，判令夏女士支付所欠供暖費(fèi)8662.8元。判決生效后，夏女士未按期履行生效判決，物業(yè)公司遂向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。通州法院在執(zhí)行過(guò)程中經(jīng)多方打聽(tīng)也無(wú)法同夏女士取得聯(lián)系，執(zhí)行法官按照該房屋的地址和其戶籍所在地的地址分別向夏女士郵寄執(zhí)行通知書(shū)。但夏女士杳無(wú)音訊。而后，法院對(duì)夏女士的銀行賬戶進(jìn)行查詢，委托浙江省杭州市西湖區(qū)人民法院對(duì)夏女士在其老家浙江省杭州市某銀行的活期存款代為強(qiáng)制扣劃。在發(fā)現(xiàn)銀行存款被法院強(qiáng)制扣劃后，夏女士的老公與通州法院的執(zhí)行法官取得聯(lián)系，稱其始終不知有官司在身，而且位于通州區(qū)的房子在購(gòu)買(mǎi)后出租過(guò)一段時(shí)間，現(xiàn)長(zhǎng)期無(wú)人居住，根本不知道支付供暖費(fèi)的事情。

很多外地人在北京購(gòu)房后不居住，造成大量房屋空置。業(yè)主通常以沒(méi)有實(shí)際居住為由拒不支付供暖費(fèi)。法官在此提醒，供熱糾紛屬于合同糾紛，雙方的權(quán)利和義務(wù)以合同約定為限。如果交房時(shí)所簽供暖合同中沒(méi)有對(duì)不實(shí)際居住就不支付供暖費(fèi)作出明確約定，則業(yè)主必須支付。

第三種：供暖設(shè)備損壞導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)受損

家住通州區(qū)的龍先生同樣因未支付供暖費(fèi)被物業(yè)公司訴至法院，但其理由卻是希望以供暖費(fèi)抵消自費(fèi)維修跑水的損失。物業(yè)公司訴求龍先生支付至今仍拖欠的2008年11月15日至2011年3月15日為期3年的供暖費(fèi)，共計(jì)3960元。法院依法向龍先生履行送達(dá)手續(xù)，但因其沒(méi)有出庭應(yīng)訴，法院作出缺席判決，判令龍先生支付所欠供暖費(fèi)3960元。判決生效后龍先生未按期履行，物業(yè)公司遂向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

法院在執(zhí)行過(guò)程中一直無(wú)法同龍先生取得聯(lián)系，執(zhí)行法官為核實(shí)情況并告知執(zhí)行事宜，曾專程趕赴龍先生家中，但家中無(wú)人。法官只得將傳票和執(zhí)行通知書(shū)貼在其門(mén)上。結(jié)果，法院收到被揭下的傳票、執(zhí)行通知書(shū)以及署名龍先生的該案情況說(shuō)明書(shū)、業(yè)主委員會(huì)決議書(shū)。

在情況說(shuō)明書(shū)中，龍先生稱，2008年供暖開(kāi)始時(shí)，其家中廚房?jī)?nèi)暖氣片上部與管線之間因年久失修銹蝕嚴(yán)重發(fā)生斷裂，導(dǎo)致供暖污水沖入屋內(nèi)。當(dāng)時(shí)，因家中無(wú)人，家具、床、沙發(fā)和部分食品等被水淹壞，損失十分嚴(yán)重，后續(xù)的供暖管線維修均系其自費(fèi)。對(duì)此，龍先生認(rèn)為供暖管網(wǎng)斷裂導(dǎo)致的跑水事故，是因?yàn)槲飿I(yè)公司沒(méi)有盡到維護(hù)義務(wù)所致，應(yīng)該承擔(dān)全部責(zé)任。另外，業(yè)主委員會(huì)對(duì)此事決議：龍先生可以免交3年取暖費(fèi)和供暖管線維護(hù)費(fèi)。龍先生認(rèn)為該決議對(duì)業(yè)主和物業(yè)公司均具有約束力，以此為由拒不支付供暖費(fèi)，并表示只有法院撤銷(xiāo)業(yè)主委員會(huì)的決議才可對(duì)其強(qiáng)制執(zhí)行。

此案中，龍先生混淆了兩個(gè)法律問(wèn)題。

第一，龍先生與物業(yè)公司之間的供用熱力合同糾紛與由于供暖設(shè)備損壞導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛分屬于兩種不同的法律關(guān)系，一種屬于合同糾紛，另一種屬于侵權(quán)糾紛。龍先生不應(yīng)將已經(jīng)由法院判決確認(rèn)的供暖費(fèi)與還未經(jīng)法院確認(rèn)的具有或然性的財(cái)產(chǎn)損害賠償糅合在一起主張。如果確實(shí)可以提供充分證據(jù)證明物業(yè)公司在跑水事件中未盡維護(hù)義務(wù)而負(fù)有法律責(zé)任，龍先生可以通過(guò)另行起訴的方式追償。

第二，業(yè)主委員會(huì)的決議對(duì)物業(yè)公司具有約束力是沒(méi)有法律根據(jù)的?！段餀?quán)法》第78條、第79條規(guī)定：“業(yè)主大會(huì)或者業(yè)主委員會(huì)的決定，對(duì)業(yè)主具有約束力。建筑物及其附屬設(shè)施的維修資金屬于業(yè)主共有。經(jīng)業(yè)主共同決定，可以用于電梯、水箱等共有部分的維修?！币虼?，業(yè)主委員會(huì)的決議只可以決定一些涉及業(yè)主間利益的事項(xiàng)，只能對(duì)業(yè)主具有約束力。物業(yè)公司與業(yè)主之間的供暖關(guān)系屬于平等民事主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，業(yè)主委員會(huì)的決定自然無(wú)權(quán)約束物業(yè)公司。

篇7

北京市第二中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（XX）二中民終字第18983號(hào)

上訴人（原審被告）北京金海創(chuàng)裝飾材料有限公司，住所地北京市順義區(qū)牛欄山鎮(zhèn)蘭家營(yíng)村東。

法定代表人王德勝，總經(jīng)理。

被上訴人（原審原告）北京吉順保溫材料廠，住所地北京市順義區(qū)高麗營(yíng)鎮(zhèn)羊房村振興大街4號(hào)。

法定代表人余全蓮，廠長(zhǎng)。

上訴人北京金海創(chuàng)裝飾材料有限公司（以下簡(jiǎn)稱金海創(chuàng)公司）因與被上訴人北京吉順保溫材料廠（以下簡(jiǎn)稱吉順材料廠）之間買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，不服北京市順義區(qū)人民法院（XX）順民初字第6943號(hào)民事判決，向本院提出上訴。本院于XX年11月14日受理后，依法組成由法官孫田輝擔(dān)任審判長(zhǎng)，法官宋毅、劉茵參加的合議庭，于XX年11月25日召集雙方當(dāng)事人進(jìn)行了詢問(wèn)，上訴人金海創(chuàng)公司的法定代表人王德勝，被上訴人吉順材料廠的法定代表人余全蓮到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

吉順材料廠一審起訴稱：XX年10月18日，吉順材料廠向金海創(chuàng)公司供應(yīng)聚苯板1車(chē)，貨款為9000元，金海創(chuàng)公司負(fù)責(zé)人謝華簽收，并出具了收條，但至今未付款。為此，要求金海創(chuàng)公司給付所欠貨款9000元，支付利息1930元（自XX年10月18日至起訴之日止，按中國(guó)人民銀行貸款利率計(jì)算)。

金海創(chuàng)公司一審答辯稱：吉順材料廠所訴已過(guò)訴訟時(shí)效，且

謝華不是金海創(chuàng)公司的項(xiàng)目經(jīng)理，工程也不是金海創(chuàng)公司的，吉順材料廠也從未找過(guò)金海創(chuàng)公司，本案與金海創(chuàng)公司無(wú)關(guān)，故不同意吉順材料廠的訴訟請(qǐng)求。

一審法院經(jīng)審理查明：XX年10月18日，金海創(chuàng)公司向吉順材料廠購(gòu)買(mǎi)聚苯板30立方米用于東方國(guó)際公寓工程，單價(jià)每立方米300元，貨款為9000元，金海創(chuàng)公司至今未付款。

上述事實(shí)，有吉順材料廠提供的出庫(kù)單、承諾書(shū)、證人證言、北京市公安局順義分局預(yù)審處詢問(wèn)筆錄復(fù)印件及當(dāng)事人陳述意見(jiàn)在案佐證。

篇8

目前，繁簡(jiǎn)分流只是法院約定俗成的用語(yǔ)，但如何定義繁簡(jiǎn)分流，并無(wú)統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。當(dāng)前各地法院的改革嘗試實(shí)際上是把繁簡(jiǎn)分流作為法院管理措施來(lái)對(duì)待的，是審判管理工作的一道工序，而不是一個(gè)法律程序。各地法院比較普遍的做法是：一律先按簡(jiǎn)易程序立案，在審理過(guò)程中如果發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜、取證困難或其他原因，難以在3個(gè)月內(nèi)審結(jié)的，從簡(jiǎn)易程序轉(zhuǎn)為普通程序，由原承辦法官作為主審法官，共同組成合議庭。也有少數(shù)法院試行由審判庭庭長(zhǎng)或準(zhǔn)備法官先進(jìn)行初步審查或庭前準(zhǔn)備，根據(jù)案情或性質(zhì)決定適用何種程序并分派法官。但是我國(guó)法律沒(méi)有對(duì)簡(jiǎn)易程序適用的案件類型進(jìn)行限定，簡(jiǎn)易程序與普通程序的界限模糊，適用何種程序?qū)徖硗耆煞ㄔ夯蚍ü僮孕袥Q定，而且任意性較大。如由于各地法院的工作量大小不同，存在部分基層法院對(duì)所有初審案件一律適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砘蛞宦蛇m用普通程序?qū)徖淼臉O端現(xiàn)象，并沒(méi)有很好地實(shí)現(xiàn)案件的繁簡(jiǎn)分流。本文擬綜合各地法院對(duì)民事案件繁簡(jiǎn)分流的探討及實(shí)踐，對(duì)民事案件繁簡(jiǎn)分流及速裁機(jī)制的構(gòu)建發(fā)表一些粗淺的見(jiàn)解。

一、科學(xué)的劃分案件繁簡(jiǎn)的標(biāo)準(zhǔn)。

案件繁簡(jiǎn)的標(biāo)準(zhǔn)在法律規(guī)定中找不到現(xiàn)成的答案，在司法實(shí)踐中也沒(méi)有一致的結(jié)論。因?yàn)楦鱾€(gè)案件本身的千差萬(wàn)別，劃分案件的繁簡(jiǎn)程度，只能依據(jù)一條原則性而又盡量科學(xué)化的標(biāo)準(zhǔn)。結(jié)合各地司法實(shí)踐，可將簡(jiǎn)單案件概括為"四不大、二明確"。即雙方對(duì)事實(shí)分歧不大；需法院調(diào)查的工作量不大；對(duì)案件責(zé)任是誰(shuí)爭(zhēng)議不大；雙方對(duì)立情緒和爭(zhēng)議標(biāo)的的金額不大；雙方民事法律關(guān)系發(fā)生、變更消滅的原因和現(xiàn)狀明確，無(wú)需以待證事實(shí)證明責(zé)任的承擔(dān)；權(quán)利義務(wù)主體、爭(zhēng)執(zhí)焦點(diǎn)和法律政策規(guī)定明確。這樣既沒(méi)有拘泥于"三條件"，又兼顧實(shí)際，在客觀上拓展了適用簡(jiǎn)易程序的空間。從案件類型上，可具體為債務(wù)糾紛、變更撫養(yǎng)關(guān)系、增減撫育費(fèi)等在審判實(shí)踐中顯得較為簡(jiǎn)單的案件，可規(guī)定除特殊情況外，一般均以簡(jiǎn)易程序?qū)徖?；?duì)于合同類型案件，可規(guī)定有書(shū)面合同、法律關(guān)系明確或者訴訟標(biāo)的低于一定標(biāo)準(zhǔn)的適用簡(jiǎn)易程序；對(duì)于賠償類案件，可規(guī)定損害事實(shí)基本清楚或請(qǐng)求賠償額低于一定標(biāo)準(zhǔn)以簡(jiǎn)易程序?qū)徖?；?duì)于離婚案件，可將不涉及子女撫育及財(cái)產(chǎn)分割或雖涉及財(cái)產(chǎn)分割但財(cái)產(chǎn)明確的規(guī)定適用簡(jiǎn)易程序；等等。至于具體適用標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該認(rèn)為，標(biāo)的額數(shù)額的大小、案件性質(zhì)與案件難易程度之間并非必然等同，我們不能排除小標(biāo)的案件中存在疑難復(fù)雜案件，看似簡(jiǎn)單的借款合同糾紛也可能比一般建設(shè)工程合同糾紛還要復(fù)雜。但是比較可供參考的適用標(biāo)準(zhǔn)，標(biāo)的額數(shù)額與案件性質(zhì)無(wú)疑是與案件難易程度聯(lián)系最緊密和最直接的，我們不能因?yàn)?個(gè)別的例外而放棄對(duì)普遍規(guī)律的適用"。 在具體操作過(guò)程中，當(dāng)發(fā)現(xiàn)簡(jiǎn)單案件貌似簡(jiǎn)單，實(shí)為復(fù)雜，可及時(shí)將其調(diào)整適用普通程序。

二、至力于審判力量的最佳配置。

案件得以科學(xué)的繁簡(jiǎn)分流，只在客觀上為提高效率創(chuàng)造了條件，最終實(shí)現(xiàn)民事審判方式改革的價(jià)值取向，最關(guān)鍵的因素還在于審判主體的法官。目前審判人員的素質(zhì)和水平并不平衡，而審理繁簡(jiǎn)案件適用的兩種程序顯然有難易之分，在繁簡(jiǎn)案件大比例不對(duì)稱的情況下，用少數(shù)水平較高的審判人員適用較難的審判方式審理較少的復(fù)雜案件，是配置有限審判力量的最佳選擇。一方面，水平有待提高的審判人員從審理較簡(jiǎn)單的案件入手，由淺到深，由易到難，不斷總結(jié)，不斷提高；另一方面，水平較高的審判人員集中精力，專攻疑難復(fù)雜案件，更有利于從深度和廣度提高法院的審判水平。而且可償試確定由有某種審判業(yè)務(wù)專長(zhǎng)的法官主審某些案件的審判業(yè)務(wù)管理辦法。實(shí)行法官專業(yè)化審案制度不僅有利于規(guī)范化管理法官審案業(yè)務(wù)，用其所長(zhǎng)，用盡其才，也有利于法官不斷研究總結(jié)審判實(shí)踐中的新問(wèn)題，好經(jīng)驗(yàn)，提高自身的素質(zhì)，為解決當(dāng)前司法改革亟需突破的法官素質(zhì)問(wèn)題創(chuàng)造條件。同時(shí)，為了使審判人員的素質(zhì)得到普遍提高，審判水平得到相對(duì)平衡地發(fā)展，隨著審判工作的發(fā)展，在配置審判人員的過(guò)程，也可以適時(shí)作出調(diào)整，即適用簡(jiǎn)易程序?qū)徟泻?jiǎn)單案件的人員調(diào)整為審理復(fù)雜案件，避免審判人員和審判庭"跛足"發(fā)展。

三、審判權(quán)限可以更大限度下放。

作為審判方式改革的重要內(nèi)容之一，審判權(quán)限的下放已成為各級(jí)法院的共識(shí)，最高人民法院在總結(jié)全國(guó)部分法院試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上出臺(tái)《關(guān)于民事、經(jīng)濟(jì)案件審判方式改革的若干問(wèn)題的規(guī)定》，對(duì)審判權(quán)限的下放作了較統(tǒng)一、規(guī)范的規(guī)定。"繁簡(jiǎn)分流"的推行為審判權(quán)限的下放增添了新的內(nèi)容。根據(jù)《規(guī)定》第三十二條、第三十三條中規(guī)定："經(jīng)過(guò)開(kāi)庭審理，當(dāng)庭達(dá)成調(diào)解協(xié)議，由審判長(zhǎng)或者獨(dú)任審判員簽發(fā)調(diào)解書(shū)。事實(shí)清楚、法律關(guān)系明確、是非責(zé)任分明、合議庭意見(jiàn)一致的裁判，可以由審判長(zhǎng)或者獨(dú)任審判員簽發(fā)法律文書(shū)。但應(yīng)當(dāng)由院長(zhǎng)簽發(fā)的除外"。就繁簡(jiǎn)分流后的案件而言，簡(jiǎn)單的案件絕大部份適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?，并由一名審判人員獨(dú)任審判，從裁判結(jié)果而言，絕大部份調(diào)解結(jié)案極少數(shù)判決結(jié)案。鑒于此，審判權(quán)限的下放可以突破僅有調(diào)解書(shū)才由獨(dú)任審判員簽發(fā)的限制，即凡獨(dú)任審判簡(jiǎn)單案件的審判人員均有權(quán)簽發(fā)裁判文書(shū)，其余的依照《規(guī)定》由合議庭或?qū)徫瘯?huì)決定。從另一角度講，就意味著大多數(shù)審判人員能對(duì)大多數(shù)民事案件行使獨(dú)立審判權(quán)，勢(shì)必在很大程度上提高審判效率，對(duì)于強(qiáng)化審判人員的責(zé)任心，鍛煉提高審判人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)，幫助庭長(zhǎng)、院長(zhǎng)從傳統(tǒng)的大部份時(shí)間用于簽發(fā)法律文書(shū)的工作模式中解脫出來(lái) 等方面均有著積極的意義。為了切實(shí)保證高效率上的高水平，在審判權(quán)限下放的同時(shí)，也有必要建立庭長(zhǎng)備閱法律文書(shū)制度。即由審判長(zhǎng)或獨(dú)任審判員簽發(fā)的調(diào)解書(shū)或判決書(shū)，應(yīng)在發(fā)送當(dāng)事人前三天，給庭長(zhǎng)一份備閱。庭長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)調(diào)解書(shū)或判決書(shū)有重大錯(cuò)誤或失誤需要重新制作的，制發(fā)調(diào)解書(shū)或判決書(shū)的審判長(zhǎng)或獨(dú)任審判員應(yīng)重新制作調(diào)解書(shū)或判決書(shū)。

四、盡可能的簡(jiǎn)化審案過(guò)程。

民事案件的繁簡(jiǎn)分流還體現(xiàn)于對(duì)簡(jiǎn)易程序的案件要盡可能的簡(jiǎn)化審案過(guò)程。為加快案件流轉(zhuǎn)速度，對(duì)簡(jiǎn)易程序案件，要求承辦人于立案當(dāng)日或次日就立即完成送達(dá)程序，一般主要采用電話通知或上門(mén)送達(dá)方式以替代原有的郵寄送達(dá)方式。立案庭在立案前就按照規(guī)定要求原告提供自己及被告的準(zhǔn)確送達(dá)地址、電話號(hào)碼等聯(lián)系方式，并當(dāng)面告知因當(dāng)事人自己提供的送達(dá)地址不準(zhǔn)確、送達(dá)地址變更未及時(shí)告知人民法院，或者當(dāng)事人拒不提供自己的送達(dá)地址的法律后果。在送達(dá)的同時(shí)，要求被告提供準(zhǔn)確的聯(lián)系方式，告知其舉證責(zé)任及期限等訴訟權(quán)利和義務(wù)，征求其對(duì)答辯期間的意見(jiàn)。當(dāng)事人同時(shí)到庭參加糾紛的，可以即時(shí)開(kāi)庭。當(dāng)事人放棄書(shū)面答辯權(quán)利的，一般在送達(dá)后三至五日內(nèi)開(kāi)庭。庭審中對(duì)雙方當(dāng)事人認(rèn)可或無(wú)爭(zhēng)議的證據(jù)和事實(shí)從簡(jiǎn)認(rèn)證，不再逐份核實(shí)證據(jù)，摒棄法庭調(diào)查、法庭辯論依序進(jìn)行的傳統(tǒng)庭審模式；對(duì)證據(jù)和事實(shí)有爭(zhēng)議的案件，采用舉證、質(zhì)證、認(rèn)證、調(diào)解或判決的庭審形式，簡(jiǎn)潔明了。庭審記錄內(nèi)容采用格式化，重點(diǎn)記錄雙方當(dāng)事人有爭(zhēng)議的事實(shí)及當(dāng)事人的承認(rèn)、放棄訴訟請(qǐng)求和相關(guān)事實(shí)的意思表示。對(duì)當(dāng)事人放棄書(shū)面答辯的案件，要求于受理后30日內(nèi)結(jié)案；當(dāng)事人未放棄書(shū)面答辯權(quán)利的，應(yīng)在45日內(nèi)審結(jié)。在以判決方式結(jié)案的案件中，判決書(shū)以證據(jù)為核心予以簡(jiǎn)化，查明事實(shí)部分視情省略不寫(xiě)，僅表述當(dāng)事人舉證重點(diǎn)及對(duì)證據(jù)認(rèn)證情況。對(duì)以調(diào)解方式結(jié)案的，民事調(diào)解書(shū)實(shí)行格式化，重點(diǎn)放在協(xié)議內(nèi)容的制作上，無(wú)須在事實(shí)認(rèn)定上面面俱到，大大縮短法律文書(shū)制作時(shí)間。盡可能做到大部分案件當(dāng)事人當(dāng)庭就能拿到法律文書(shū)。對(duì)當(dāng)庭無(wú)法完成法律文書(shū)制作的，書(shū)面告知當(dāng)事人領(lǐng)取裁判文書(shū)或者定期宣判的時(shí)間、地點(diǎn)及逾期不領(lǐng)取的法律后果，由當(dāng)事人簽字認(rèn)可，從而減少了在法律文書(shū)送達(dá)上的人力、財(cái)力和時(shí)間的浪費(fèi)。

篇9

民事再審申請(qǐng)書(shū)和民事申訴狀都是指民事訴訟當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定不服，向人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彽臅?shū)狀。

二者的不同之處在于三點(diǎn)。

首先，提交申請(qǐng)書(shū)的依據(jù)不同。申訴狀是基于當(dāng)事人具有憲法賦予的申訴權(quán)這種公民基本民利而提出的；而再審申請(qǐng)書(shū)則是基于《民事訴訟法》賦予當(dāng)事人的申請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)而提出的。

其次，對(duì)申請(qǐng)書(shū)提出的法定期限規(guī)定不同。申訴狀一般應(yīng)是在申請(qǐng)?jiān)賹徠谙捱^(guò)后，即判決、裁定生效二年之后提出；再審申請(qǐng)書(shū)則是必須在有關(guān)判決、裁定發(fā)生法律效力之后二年內(nèi)提出。因此，當(dāng)事人及其法定人對(duì)生效判決、裁定不服，而在其生效后二年之內(nèi)提出的申請(qǐng)都應(yīng)以民事再審申請(qǐng)書(shū)形式提交，而在申請(qǐng)?jiān)賹徠谙捱^(guò)后，要求對(duì)該案重新審理的，都應(yīng)以申訴狀形式提出。

再次，提交法院不同。申訴狀可以向作出生效判決、裁定的人民法院及其任何上級(jí)人民法院提交；而再審申請(qǐng)書(shū)只能向作出生效判決、裁定的人民法院及對(duì)其負(fù)有審判監(jiān)督職能的上一級(jí)人民法院提交。

民事申訴狀與民事再審申請(qǐng)書(shū)都是當(dāng)事人因不服人民法院已發(fā)生法律效力的判決、裁定而提交的，要求人民法院重新審理該案的申請(qǐng)文書(shū)，其目的都在于維護(hù)自身合法權(quán)益，糾正已生效裁判中的錯(cuò)誤。

（二）民事再審申請(qǐng)書(shū)和申訴狀的范式

民事再審申請(qǐng)書(shū)

申請(qǐng)人：

申請(qǐng)人因 一案，對(duì) 人民法院于 年 月 日做出的（ ）字第 號(hào)一審（或者二審）民事判決書(shū)（或者裁定書(shū)、調(diào)解書(shū)）不服，提出再審申請(qǐng)。

申請(qǐng)事項(xiàng)事實(shí)與理由：

此致

××人民法院

申請(qǐng)人：

年 月 日

附：1. 原審民事判決書(shū)（或者裁定書(shū)、調(diào)解書(shū)） 份

2. 證據(jù)材料 份

民事申訴狀

（法人或其他組織提起申訴用）

申訴人：（原審原告或被告）

所在地址：

法定代表人（或代表人）姓名： 職務(wù)：

被申訴人：（原審被告或原告）

所在地址：

法定代表人（或代表人）姓名： 職務(wù)：

申訴人因 一案， 對(duì) 人民法院 年 月 日（ ） 字第 號(hào)民事判決書(shū)（或裁定書(shū)），提出申訴。

請(qǐng)求事項(xiàng)：

事實(shí)與理由：

此致

××人民法院

申訴人:

年 月 日

附：1. 原審民事判決書(shū)（或裁定書(shū)） 份

2. 證據(jù)材料 份

【 例 文 】

民事申訴狀

申訴人（原審原告）：××建筑安裝公司

地址：××市城關(guān)路42號(hào)

法定代表人：高×× 職務(wù)：經(jīng)理

被申訴人（原審被告）：××工貿(mào)公司

地址：××市城西路27號(hào)

法定代表人：朱×× 職務(wù)：經(jīng)理

案由：鋼材購(gòu)銷(xiāo)合同糾紛

申訴人對(duì)××市××區(qū)人民法院 1997年2月 16日（1997）×字×號(hào)判決不服，將向人民法院提起申訴。

請(qǐng)求事項(xiàng)：

1.撤銷(xiāo)××市××區(qū)人民法院（1997） ×字×號(hào)判決；

2.退還貨款50萬(wàn)元人民幣并支付違約金5.5萬(wàn)元人民幣。

事實(shí)和理由：

申訴人與被申訴人××工貿(mào)公司于 1996年12月16日簽訂購(gòu)銷(xiāo)合同一份。合同約定：××工貿(mào)公司供給申訴人“首鋼”生產(chǎn)的盤(pán)條 300噸，每噸價(jià)格 1850元，總貨款 55.5萬(wàn)元人民幣。同年 12月 29日，申訴人將一張 50萬(wàn)元匯票交給工貿(mào)公司，并用車(chē)?yán)弑P(pán)條30噸。經(jīng)檢驗(yàn)，該30噸盤(pán)條不是“首鋼”生產(chǎn)，且規(guī)格、質(zhì)量不符合建筑要求。 1997年1月 14日，申訴人向××市××區(qū)人民法院，要求××工貿(mào)公司退還貨款并支付違約金?！痢羺^(qū)人民法院經(jīng)審理判決：工貿(mào)公司在 1997年 5月前將剩余270噸“首鋼”生產(chǎn)盤(pán)條全部交付，并保證質(zhì)量、規(guī)格符合合同要求；申訴人已拉走30噸盤(pán)條每噸降價(jià)50元由申訴人處理。但判決書(shū)生效后，××工貿(mào)公司根本無(wú)貨可供，既不執(zhí)行判決，也不退還貸款，致使申訴人不得不向其他公司購(gòu)買(mǎi)鋼材。原判決認(rèn)定事實(shí)不清，沒(méi)有調(diào)查清楚工貿(mào)公司是否有能力供貨，就判決其繼續(xù)履行，導(dǎo)致生效判決無(wú)法執(zhí)行，申訴人的合法權(quán)益長(zhǎng)期不能實(shí)現(xiàn)。

基于上述事實(shí)，特向人民法院提起申訴，請(qǐng)求人民法院重新審理本案，撤銷(xiāo)原判決，判令××工貿(mào)公司退還貨款 50萬(wàn)元人民幣并支付違約金5.5萬(wàn)元人民幣，以維護(hù)申訴人合法權(quán)益。

此致

××省高級(jí)人民法院

申訴人：××建筑安裝公司（蓋 章）

1999年3月29日

附：1. 原審判決書(shū)一份；

篇10

——附33例經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定分析

【摘要】20__年《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》(以下簡(jiǎn)稱《條例》)頒布實(shí)施以來(lái)，越來(lái)越多的人民法院在處理醫(yī)療糾

紛案件采信醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，適用《條例》進(jìn)行判決。但在審判過(guò)程中，存在鑒定“二元化”，適用不同的法律進(jìn)行醫(yī)

療損害賠償判決，賠償標(biāo)準(zhǔn)采用不一，高額賠償依然存在等問(wèn)題，這些問(wèn)題的存在嚴(yán)重?fù)p害了我國(guó)法制的嚴(yán)肅性和統(tǒng)

一性、衛(wèi)生事業(yè)的健康發(fā)展及患者最終權(quán)利的保護(hù)。本文通過(guò)隨機(jī)收集經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定法院判決書(shū)，分析研究

我國(guó)醫(yī)療糾紛案件的處理面臨的問(wèn)題及亟待解決的難題，以促進(jìn)“公正、公平”處理醫(yī)療糾紛案件。健全我國(guó)醫(yī)療損

害賠償制度，維護(hù)醫(yī)患雙方合法權(quán)益，促進(jìn)醫(yī)學(xué)科學(xué)健康發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】 醫(yī)療事故技術(shù)鑒定；法院判決；醫(yī)療損害賠償

【中圖分類號(hào)】d919．4

【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】b

【文章編號(hào)】 1007—9297(20__)04—248—d4

一

、資料來(lái)源及基本情況

1．研究資料來(lái)源于經(jīng)省醫(yī)學(xué)會(huì)醫(yī)療事故技術(shù)鑒

定案例中隨機(jī)反饋的33份法院判決書(shū)。

2．基本情況：

(1)33份判決書(shū)中，基層人民法院民事判決書(shū)

23份，中級(jí)人民法院民事判決書(shū)10份。

(2)醫(yī)患雙方勝訴情況：33份判判決決書(shū)中，患

方勝訴，法院判賠的26例，占78．8％，患方敗訴的7

例，占21．2％(見(jiàn)表1)。

表1 33仞醫(yī)療糾紛案件的裁判情況

注：33份法院判決書(shū)中有8例經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論為“不屬于

醫(yī)療事故”的案件，患方仍獲得了賠償。

表2 33仞醫(yī)療糾紛鑒定結(jié)論采信情況

注：①完全采信：完全根據(jù)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論進(jìn)行判決。②部分

采信：采信醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的部分內(nèi)容。③不采信：完全不采信醫(yī)

療事故技術(shù)鑒定。

(3)鑒定結(jié)論采信情況見(jiàn)表2。

(4)判決適用法律情況：在33份案件中，其中5

份完全依照《條例》進(jìn)行判決，l6份不完全依照《條

例》判決，l2份完全不依照《條例》判決見(jiàn)表3。

表3 33仞醫(yī)療糾紛法院裁判中法律適用情況

二、分析

1．醫(yī)療事故技術(shù)鑒定大多由法院采信。

33份法院判決書(shū)中，其中對(duì)鑒定結(jié)論完全采信

的26份，不采信率只有12．1％。說(shuō)明醫(yī)學(xué)會(huì)自20__

年《條例》頒布實(shí)施后，堅(jiān)持“公開(kāi)、公平、公正、及時(shí)、

便民”的原則，規(guī)范、認(rèn)真組織醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，為

科學(xué)、客觀、公正處理醫(yī)療糾紛，維護(hù)醫(yī)患雙方的合

法權(quán)益，促進(jìn)醫(yī)學(xué)科學(xué)健康發(fā)展。做出了積極的貢

獻(xiàn)。得到了社會(huì)和和有關(guān)部門(mén)的認(rèn)可。

2．醫(yī)療糾紛案件在司法訴訟中。醫(yī)療事故技術(shù)

鑒定和司法鑒定并存。醫(yī)療事故技術(shù)鑒定不被采信

的情況依然存在。

33份法院判決書(shū)中。有9例既進(jìn)行了醫(yī)療事故

技術(shù)鑒定又進(jìn)行了司法鑒定，占27．3％：

法院委托不采信醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的情形是多

種的，有患方改變?cè)V由方面的原因。也有非患方因

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第14卷(第4期)

素。

(1)先行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，結(jié)論為“不屬于醫(yī)

療事故”后，法院?jiǎn)?dòng)司法鑒定。例1：某患兒出生后

3天．患嚴(yán)重?cái)⊙Y，后又發(fā)生腦栓塞，最終造成腦

癱。經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定認(rèn)為“不屬于醫(yī)療事故”，后

委托司法鑒定。結(jié)論認(rèn)為“醫(yī)療過(guò)錯(cuò)與患者目前后果

有一定因果關(guān)系，承擔(dān)次要責(zé)任”。法院最終采納了

司法鑒定。

(2)經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定屬于醫(yī)療事故，但患方

提出訴由不是“醫(yī)療事故”后，進(jìn)行司法鑒定。例2：

某患者，異位妊娠，失血性貧血，醫(yī)院給于甲氨喋呤

注射化療，患者發(fā)生腎功能不全，混合性貧血，經(jīng)醫(yī)

療事故技術(shù)鑒定，結(jié)論為四級(jí)醫(yī)療事故，醫(yī)方承擔(dān)次

要責(zé)任。因患方對(duì)鑒定結(jié)論的醫(yī)方責(zé)任程度不服，提

出本案訴由是醫(yī)療過(guò)錯(cuò)，而不是醫(yī)療事故。因此，法

院委托進(jìn)行了司法鑒定，司法鑒定認(rèn)為醫(yī)療過(guò)錯(cuò)與

損害后果之間有因果關(guān)系為主要原因，參與度為

75％，法院采信司法鑒定結(jié)論，并進(jìn)行了判決。

(3)經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定為不屬于醫(yī)療事故后，

法院直接否認(rèn)了鑒定結(jié)論，采信患方提供的證據(jù)。例

3：某患者在醫(yī)療機(jī)構(gòu)輸血染上丙肝，經(jīng)省、市兩級(jí)醫(yī)

療事故技術(shù)鑒定均認(rèn)為，患者輸血時(shí)國(guó)家未有相關(guān)

規(guī)定須檢測(cè)丙肝內(nèi)容，醫(yī)方在為患者輸血未作相關(guān)

檢測(cè)不存在過(guò)錯(cuò)，但法院認(rèn)為鑒定結(jié)論有失公正，故

不予采信。

3．同一起醫(yī)療糾紛案件。存在法院判決適用法

律不同，對(duì)患者的賠償標(biāo)準(zhǔn)就不一樣，不屬于醫(yī)療事

故的仍然得到賠償

(1)法院在判決過(guò)程中，把醫(yī)療糾紛賠償分為

“醫(yī)療事故”賠償與“醫(yī)療過(guò)錯(cuò)”賠償，患者訴訟的事

由不同，適用法律就不同。如例2患者對(duì)醫(yī)療事故技

術(shù)鑒定結(jié)論中醫(yī)方所負(fù)的責(zé)任程度不服。即改變?cè)V

訟事由，提出對(duì)醫(yī)方的醫(yī)療過(guò)錯(cuò)進(jìn)行賠償，法院予以

采納，按照《職工非因工傷或因病喪失勞動(dòng)能力鑒定

標(biāo)準(zhǔn)(試行)》等進(jìn)行了判賠。

(2)33份判決書(shū)中，法院除適用《條例》有關(guān)賠

償內(nèi)容以外，還適用了《民法通則》、《最高人民法院

關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解

釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)、以及其他有關(guān)法規(guī)等。

(3)醫(yī)療糾紛案件在司法判決中，存在鑒定成屬

于醫(yī)療事故的，按照《條例》的計(jì)算方法，患者獲得的

賠償少，適用《民法通則》和《解釋》的，賠償金額高。

隨機(jī)收集的判決書(shū)中僅有5例完全按照《條例》

進(jìn)行判決，占總數(shù)的15．1％。有8例經(jīng)鑒定不屬于醫(yī)

· 249 ·

療事故，反而得到了賠償，占總數(shù)的24．2％。例2中醫(yī)

方雖不構(gòu)成醫(yī)療事故，但患者仍得到27萬(wàn)多的賠償。

三、討論

1．近年來(lái)，醫(yī)患糾紛已成為社會(huì)的熱點(diǎn)、難點(diǎn)問(wèn)

題。如何公正處理醫(yī)患糾紛，維護(hù)醫(yī)患雙方合法權(quán)益

關(guān)系到醫(yī)學(xué)科學(xué)健康發(fā)展和社會(huì)的穩(wěn)定、進(jìn)步?！稐l

例》作為一部專門(mén)處理醫(yī)療事故爭(zhēng)議的行政法規(guī)，在

醫(yī)療事故概念界定，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定程序和內(nèi)容，

醫(yī)療事故的行政處理，賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，患者權(quán)利的保

護(hù)。促進(jìn)醫(yī)學(xué)科學(xué)的發(fā)展等方面的規(guī)定。具有很強(qiáng)的

嚴(yán)謹(jǐn)性和公正性，具有明顯的進(jìn)步意義。因此，20__

年最高人民法院也頒布了《關(guān)于參照<醫(yī)療事故處理

條例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》(以下簡(jiǎn)稱《通

知》)，從而確立了人民法院在審理醫(yī)療糾紛案件中，

適用《條例》的司法原則。從隨機(jī)收集的33份法院判

決書(shū)中看，有26例完全采信了醫(yī)學(xué)會(huì)的醫(yī)療事故技

術(shù)鑒定結(jié)論，占總數(shù)的78．8％。有21例適用了《條

例》有關(guān)條款進(jìn)行判決，占63．7％。但認(rèn)真分析有關(guān)

內(nèi)容，我們發(fā)現(xiàn)。在法院審理醫(yī)療糾紛案件的訴訟

中，鑒定的“二元化”，醫(yī)療損害賠償標(biāo)準(zhǔn)不一。法律

適用之間沖突和混亂。高額賠償存在仍是不容忽視

的突出問(wèn)題。

2．理論界對(duì)醫(yī)患法律關(guān)系性質(zhì)的不同認(rèn)知，是

造成醫(yī)療糾紛案件適用法律的不同及賠償標(biāo)準(zhǔn)不一

的理論基礎(chǔ)。

醫(yī)患法律關(guān)系性質(zhì)目前我國(guó)有諸多學(xué)說(shuō)，有人

認(rèn)為醫(yī)療糾紛處理應(yīng)當(dāng)適用行政法律、法規(guī)：另外有

人認(rèn)為，醫(yī)療糾紛處理應(yīng)按民事法律法規(guī)來(lái)處理；還

有人認(rèn)為醫(yī)患關(guān)系是一種獨(dú)立的法律關(guān)系，醫(yī)療糾

紛處理應(yīng)當(dāng)有獨(dú)特的處理原則。[11醫(yī)患法律關(guān)系的

性質(zhì)不同，適用的法律內(nèi)容也就不同。法律界大多認(rèn)

為醫(yī)患關(guān)系應(yīng)屬于民事法律關(guān)系．是平等主體之間

的橫向的民事法律關(guān)系或司法關(guān)系。嘲患者出現(xiàn)醫(yī)

療損害后。應(yīng)當(dāng)追究醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療損

害責(zé)任。醫(yī)療損害除了直接表現(xiàn)??對(duì)患者健康權(quán)

及身體權(quán)的侵害，還可表現(xiàn)為對(duì)患者隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)

的侵害。同時(shí)，因患者的傷亡、人格權(quán)的侵害，還會(huì)給

患者或近親屬帶來(lái)財(cái)產(chǎn)上和精神上的損害?！?】因此，

面臨醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員因醫(yī)療行為不當(dāng)而對(duì)患者

的侵權(quán)行為，無(wú)論給患者造成身體上組織器官的損

害還是精神上損害或利益上損失，都應(yīng)進(jìn)行醫(yī)療損

害責(zé)任賠償。雖然《條例》第49條規(guī)定不屬于醫(yī)療事

故的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任，但這一規(guī)定受到法

律界的質(zhì)疑。[41例4：某患者，宮內(nèi)孕36周、雙胎、急

· 250 ·

性脂肪肝入住某醫(yī)院，給于常規(guī)檢查后在連硬外麻

醉下行子宮下段剖宮產(chǎn)術(shù)，術(shù)前與患方談話內(nèi)容不

詳，雙方?jīng)]有簽訂正式的“剖宮產(chǎn)”手術(shù)同意書(shū)，沒(méi)有

簽手術(shù)同意書(shū)，術(shù)后患者大出血搶救無(wú)效死亡。市省

兩級(jí)鑒定均認(rèn)為“不屬于醫(yī)療事故”，法院認(rèn)為原、被

告之間是一種醫(yī)療合同關(guān)系，被告在原告支付醫(yī)療

費(fèi)用的情況下，負(fù)有提供安全醫(yī)療服務(wù)的責(zé)任和義

務(wù)，本案雖經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定認(rèn)為不屬于醫(yī)療事

故，但由于屬于醫(yī)療服務(wù)合同糾紛，不適用《條例》有

關(guān)規(guī)定，應(yīng)按照《民法通則》、《解釋》規(guī)定，判決被告

承擔(dān)40％賠償責(zé)任，共賠償36 073．6元。

3．《條例》第49條規(guī)定的不屬于醫(yī)療事故不予

賠償內(nèi)容及屬于醫(yī)療事故進(jìn)行賠償?shù)挠?jì)算方法和內(nèi)

容，與民法的基本原則和《解釋》相沖突或不一致是

造成鑒定“二元化”和賠償標(biāo)準(zhǔn)不一的法律原因。

在醫(yī)療事故鑒定中，我們經(jīng)常發(fā)現(xiàn)，雖經(jīng)醫(yī)療事

故技術(shù)鑒定醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療過(guò)失行為不

屬于醫(yī)療事故，但醫(yī)方的醫(yī)療過(guò)失行為是顯而易見(jiàn)

的，如患者而嚴(yán)重疾病而需要特殊的醫(yī)療治療時(shí)，醫(yī)

方未能履行告知義務(wù)或未能全面履行告知義務(wù)，違

反了衛(wèi)生行政管理法律法規(guī)如《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定的

“醫(yī)師應(yīng)如實(shí)向患者或其家屬介紹病情，但注意避免

對(duì)患者產(chǎn)生不利后果。醫(yī)師進(jìn)行實(shí)驗(yàn)性臨床治療，應(yīng)

當(dāng)經(jīng)醫(yī)院批準(zhǔn)并征得患者本人或其家屬同意。”上面

例4所舉的醫(yī)方行手術(shù)搶救治療時(shí)。術(shù)前與患方談話

內(nèi)容不詳，雙方?jīng)]有簽訂“剖宮產(chǎn)”手術(shù)同意書(shū)，也沒(méi)

有簽手術(shù)同意書(shū)，術(shù)后出現(xiàn)患者因大出血搶救無(wú)效死

亡。醫(yī)患糾紛因此發(fā)生。市省兩級(jí)鑒定之所以認(rèn)為“不

屬于醫(yī)療事故”，是因?yàn)獒t(yī)方雖有沒(méi)有簽訂“剖宮產(chǎn)”

手術(shù)同意書(shū)，也沒(méi)有簽手術(shù)同意書(shū)等過(guò)失，但這些過(guò)

失不會(huì)導(dǎo)致患者出現(xiàn)大出血而死亡，按照醫(yī)療事故

的定義鑒定結(jié)論為不屬于醫(yī)療事故，也符合法學(xué)的

因果關(guān)系論。按照《條例》第49條規(guī)定不屬于醫(yī)療事

故的醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任。筆者認(rèn)為這個(gè)規(guī)定

的公平性是值得商榷的。醫(yī)方雖不構(gòu)成醫(yī)療事故，但

醫(yī)方這種未全面履行告知義務(wù)的過(guò)失行為是一種剝

奪患者的治療選擇權(quán)和心理準(zhǔn)備的違法行為，給患

方造成的精神痛楚和物質(zhì)損失是巨大的，醫(yī)方應(yīng)基

于人道主義的原則給予患方一定經(jīng)濟(jì)賠償。但第49

條否決了患方通過(guò)這種渠道獲取救濟(jì)途徑，顯然有

失于公平、合理的原則，因此，患方通過(guò)其它方式如

司法鑒定改變?cè)V訟事由尋求賠償是必然的了。

此外《條例》關(guān)于醫(yī)療損害賠償內(nèi)容如精神損害

撫慰金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和方法，與民法的標(biāo)準(zhǔn)，具體的說(shuō)

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第14卷(第4期)

也就是與最高人民法院《解釋》不盡一致，也是造成

醫(yī)療糾紛案件賠償標(biāo)準(zhǔn)不一的另一重要原因．有人

以深圳地區(qū)醫(yī)療機(jī)構(gòu)造成患者死亡為例，分別按《解

釋》和《條例》進(jìn)行計(jì)算賠償金額，前者賠償金為478

117．8元，后者為71 904元，由此可見(jiàn)兩者的賠償標(biāo)

準(zhǔn)相差太遠(yuǎn)[51。

4．忽視《條例》醫(yī)療事故概念的內(nèi)涵和醫(yī)療事故

技術(shù)鑒定的內(nèi)容，人為劃分所謂“醫(yī)療事故鑒定”和

“醫(yī)療過(guò)錯(cuò)鑒定”是造成司法訴訟中鑒定“二元化”主

要原因。

《條例》第27條、第31條規(guī)定了醫(yī)療事故技術(shù)

鑒定的內(nèi)容，即主要對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療

行為是否存在過(guò)失，醫(yī)療過(guò)失行為是否屬于醫(yī)療事

故進(jìn)行鑒定。判斷醫(yī)療行為是否有過(guò)失的標(biāo)準(zhǔn)是醫(yī)

療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動(dòng)中是否遵守了衛(wèi)生行

政管理法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、

常規(guī)。調(diào)查和實(shí)踐中我們認(rèn)為，雖然醫(yī)療事故技術(shù)鑒

定結(jié)論認(rèn)為醫(yī)方的醫(yī)療過(guò)失行為不構(gòu)成醫(yī)療事故，

但醫(yī)方過(guò)失行為還是鑒定書(shū)得到體現(xiàn)的，如例4就

指出醫(yī)方未能履行告知義務(wù)，屬于醫(yī)療過(guò)失。但在司

法訴訟階段，由于一些患者和法官認(rèn)識(shí)的偏頗，不能

正確理解醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的內(nèi)涵和內(nèi)容，機(jī)械地

認(rèn)為醫(yī)學(xué)會(huì)組織的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定只作出“屬于

醫(yī)療事故”或“不屬于醫(yī)療事故”的結(jié)論，對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)

和醫(yī)務(wù)人員的醫(yī)療過(guò)失，患者人身?yè)p害后果，它們之

間的關(guān)系未予以理論，鑒定涉及面窄等等。而司法鑒

定對(duì)多因一果的死亡成因進(jìn)行分析，從而確認(rèn)了較

為科學(xué)的因果關(guān)系參與度系數(shù)等。筆者認(rèn)為，這種觀

點(diǎn)是不科學(xué)，不公正的。又是欠理性的。醫(yī)學(xué)本身作

為一門(mén)涉及到人的自然科學(xué)，是有其自身特征和規(guī)

律的，非醫(yī)學(xué)專業(yè)技術(shù)人員是難以掌握和了解其復(fù)

雜性、高風(fēng)險(xiǎn)性的醫(yī)療行為，更不用說(shuō)判斷醫(yī)療行為

的正誤了?，F(xiàn)代醫(yī)學(xué)分科越分越細(xì)，涉及的專業(yè)越來(lái)

越多，如搞普通兒科的專家就無(wú)法涉及新生兒專業(yè)

的案件。同時(shí)還存在著疾病的發(fā)生、發(fā)展、變化，醫(yī)務(wù)

人員對(duì)患者的診療存在著不可預(yù)見(jiàn)性，加之患者的

特殊體質(zhì)等多種因素，缺少多年的臨床經(jīng)驗(yàn)和專業(yè)

知識(shí)，如何能夠正確的判斷復(fù)雜的病情變化呢?俗話

說(shuō)：“隔行如隔山”，遇到醫(yī)療糾紛的案件，就需要有

一個(gè)專門(mén)的機(jī)構(gòu)去認(rèn)定、判斷，而不是任何一個(gè)鑒定

機(jī)構(gòu)和人員都可以判定醫(yī)療行為正誤的。因此，《醫(yī)

療事故處理?xiàng)l例釋義》指出：“醫(yī)療工作一項(xiàng)科學(xué)性、

技術(shù)性、專業(yè)性都很強(qiáng)的工作由此產(chǎn)生的糾紛，不邀

請(qǐng)掌握醫(yī)學(xué)原理的專業(yè)人士，不用科學(xué)的方法、專門(mén)

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第14卷(第4期)

的知識(shí)做出鑒定結(jié)論，就判斷不了是非曲直，就不能

妥善地解決糾紛?！盵61

而司法鑒定中法醫(yī)學(xué)鑒定主要是解決傷殘等

級(jí)．致傷致死原因的活動(dòng)，與臨床醫(yī)學(xué)是截然不同的

兩門(mén)學(xué)科。法醫(yī)雖然掌握一定的醫(yī)學(xué)知識(shí)。但不具備

臨床醫(yī)學(xué)相關(guān)基礎(chǔ)知識(shí)和長(zhǎng)期形成的臨床經(jīng)驗(yàn)，對(duì)

醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員在對(duì)患者實(shí)施治療的醫(yī)療行為

是否妥當(dāng)、是否存在過(guò)失難以作出正確評(píng)價(jià)和判斷，

很顯然法醫(yī)是不能勝任這一鑒定內(nèi)容的。因此，在司

法訴訟過(guò)程中。避開(kāi)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定而選擇司法

法醫(yī)學(xué)鑒定或以法醫(yī)學(xué)鑒定否認(rèn)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定

是不可取的。試想，在對(duì)一個(gè)高度專業(yè)學(xué)科進(jìn)行鑒定

卻排除相關(guān)專家參與。其科學(xué)性、公正性又何在?不

公正、不科學(xué)鑒定結(jié)論又如何作為判決的依據(jù)，保證

判決的公正、公平呢?目前司法訴訟活動(dòng)中各種司法

鑒定存在，同一個(gè)法庭，同一起案件有不同種鑒定結(jié)

論，有時(shí)甚至鑒定結(jié)論相反，法官不知采信哪一種鑒

定作為判案依據(jù)，陷入尷尬的境地，同時(shí)這種客觀造

成法官適用法律自由裁量權(quán)的加大。加重了賠償標(biāo)

· 251 ·

準(zhǔn)的不一。也加重法官判案的隨意性，更容易滋生司

法腐敗。司法不公。

總之，在司法訴訟活動(dòng)中要維護(hù)我國(guó)法制的統(tǒng)

一性和嚴(yán)肅性．避免醫(yī)療糾紛案件賠償標(biāo)準(zhǔn)不一和

處理不公，統(tǒng)一對(duì)醫(yī)療事故或醫(yī)療損害責(zé)任的認(rèn)識(shí)，

正確的對(duì)醫(yī)療糾紛案件的處理進(jìn)行法律適用。進(jìn)一

步明確醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的法律地位，仍是擺在法

律工作者、衛(wèi)生行政管理者和醫(yī)鑒工作者面前亟待

解決的問(wèn)題。

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