導語：如何才能寫好一篇討論法論文，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

知識是融匯貫通的。所以在講授古代文學作家作品的時候，教師應該把相關文學知識串聯(lián)起來講解。比如在講解蘇軾的《念奴嬌赤壁懷古》時，就可以將此詞與北宋前期王安石的《桂枝香金陵懷古》進行聯(lián)系比較，通過比較可以使學生了解詠史懷古題材的詞在寫作上有什么共同之處，而王安石和蘇軾又在思想上有什么差異之處。在講解宋詞化用前人詩句這種寫作手法時，可以比較的內(nèi)容就更多了。比如講解歐陽修時，既可以將他的《踏莎行候館梅殘》與李煜的《虞美人》比較，可以看出“離愁漸遠漸無窮，迢迢不斷如春水”很明顯是從李煜的“問君能有幾多愁，恰似一江春水向東流”演化而來。而歐詞《蝶戀花庭院深深深幾許》與李清照的《聲聲慢尋尋覓覓》有異曲同工之妙，事實上李清照自己也表達過最愛歐詞的“庭院深深深幾許”這一句。所以在古代文學的課堂上，教師很有必要對知識進行串聯(lián)比較，通過作家作品的對比，在一定程度上使學生能夠不忘已學的知識，又可以讓學生溫故知新，學習鑒賞文學作品的方法，可以說一舉兩得。

二、誦讀法

誦讀法是學習古代文學課程的最經(jīng)典的方法，在教學中可以說是占有一席之地。目前很多學生在朗讀古詩詞時存在很大的問題。比如朗讀不流暢，甚至于連斷句都不能斷準確，更有甚者連詩詞的情感都不能把握準確。所以我們教師在課堂中更應該拿出一定的時間來培養(yǎng)學生誦讀法朗讀詩詞的習慣和能力。俗話說“書讀千遍，其義自現(xiàn)”，那些優(yōu)秀的文學作品在有聲朗讀中可以使學生對其產(chǎn)生最直接的審美體驗和最豐富的想象空間。比如在講授李白的詩歌時，可以充分調(diào)動學生的各種情緒去朗讀。李白詩歌中情感非常豐沛，喜怒哀樂在不同詩歌中體現(xiàn)得淋漓盡致。如《將進酒》讓學生在朗讀中體會詩人情感的跌宕起伏：由悲傷到歡樂，再由激憤到狂放。這種情感的表達如果僅僅通過教師的講授還不足以讓學生體會深刻，只有加上學生自己的朗讀才能真切地體會到李白那韶光易逝的悲傷，懷才不遇的激憤，恃才傲物的狂放，繼而深刻地領悟到李白詩歌的浪漫主義色彩。所以古代詩詞的情感品味通過朗讀這種方法能夠更好的使學生得以體會。

三、討論法

篇2

[要害詞]他物權，公示方法，登記要件主義，登記對抗主義

物權的設定是交易的基礎，物權的變動則是交易的表現(xiàn)形態(tài)，兩者都是交易不可或缺的環(huán)節(jié)，因而正確選擇物權變動模式直接關系到交易秩序的建構以及交易安全的保護問題。然而長期以來，我國物權法理論主要是以所有權為中心而展開對物權變動的討論，而忽視了他物權設定的非凡性。在我國物權立法中，明確他物權設定的原則對于確定他物權設定的規(guī)則與效力都是非常有意義的。

一、他物權設定模式的非凡性

傳統(tǒng)物權變動理論都是以所有權變動作為研究的重心，沒有充分考慮到他物權設定中的一些非凡性。從比較法上看，基于法律行為的物權變動立法模式主要有三種，即意思主義、形式主義和折中主義。一般認為，這三種模式性質(zhì)上屬于物權變動模式。由于他物權的設定也屬于物權變動的一種類型，所以它既適用于所有權變動，也適用于他物權的變動。1以所有權為中心構建物權變動模式，其原因在于一方面所有權是所有物權變動的基礎與核心，一切交易都是以所有權的界定為前提，交易的最終實現(xiàn)可能導致所有權的變動或者權能分離，所以所有權的變動基本概括了物權變動的目的。另一方面他物權變動有可能會導致所有權內(nèi)容與效力的變動，他物權的設定是在所有權之上設定了負擔，并使所有權的權能發(fā)生分離。

他物權的設定是指基于法律行為而在他人之物上設定限制物權。其特點在于：首先，他物權的設定原則上以他人之物為客體。由于所有權是所有人一般地、全面地支配其客體的物權，而他物權是所有權權能與所有權相分離的產(chǎn)物，因此他物權的客體是他人之物。2原則上，所有人無需在自己的物上為自己設定他物權，除非發(fā)生了他物權與所有權的混同而消滅他物權將不利于所有人，此時所有人才對自己的物享有他物權。3當然，有些國家（如德國）物權法，答應所有人在自己的物上設定抵押權即所有人抵押制度，但這終究是一種例外情形。4其次，他物權的設定必須原則上要有設定行為，并且需要完成一定的公示程序。在絕大多數(shù)情況下，他物權的設定必須基于當事人的合意即雙方法律行為，例如抵押合同、質(zhì)押合同、國有土地使用權出讓合同等。只是在極少數(shù)情況下，存在通過單方法律行為設定他物權的情形，如以遺囑設立居住權。另外，在實施一定的法律行為之后必須完成一定的公示方法才能最終完成物權的設定。上述他物權設定制度的非凡性，與所有權變動制度之間存在較大的差別。而這些差異使得他物權的設定在立法模式上與所有權變動有所不同：

1關于是否存在設定的問題。他物權的設定是他物權產(chǎn)生過程中的一個獨有概念。在物權法中，只有他物權才存在設定問題。因為他物權的產(chǎn)生是一個權利從無到有的過程。雖然他物權的設定基于雙方當事人的合意而在他人所有權的基礎上產(chǎn)生，但是他物權不是一種繼受取得，而是原始取得。而所有權的取得并不是一種設定行為，通常都是通過轉(zhuǎn)讓、繼續(xù)等方式繼受取得，或者通過生產(chǎn)、添附等方式原始取得。一般來說，所有權并不必然依靠于他人的物權而產(chǎn)生，換句話說，并不是在他人所有權基礎上再另外設定一個所有權，因為根據(jù)所有權絕對的排他性原則，不可能在同一個物上出現(xiàn)兩個所有權，所以也就不存在所有權設定問題。而他物權恰恰是建立在他人所有權之上的，必然存在設定問題。

2關于所有人意志的體現(xiàn)。他物權的設定是所有權權能分離的結(jié)果，所有權的存在是他物權設定的前提，這就決定了他物權在設定過程中應當最大限度地尊重所有權人的意志和利益，不經(jīng)過所有人同意而直接依法產(chǎn)生他物權是極為例外的情形，必須有足夠充分的理由。易言之，在物權法定原則的范圍內(nèi)，所有權人的意志對設定他物權的類型和內(nèi)容具有至關重要的作用。明確這一點對于理解我國許多他物權具有重要意義，例如土地使用權內(nèi)容包含了國家禁止土地閑置以及在閑置情況下非法改變土地用途，不少人認為這種改變屬于國家行政權的行使，實際上這些條款表明的是國家作為所有人設定他物權時要體現(xiàn)其意志。而所有權的類型和內(nèi)容都是相對單一固定的，因此所有人的意志在所有權的內(nèi)容和類型中并無決定作用，而直接受制于法律規(guī)定。這種法律規(guī)定在各國的立法中也并無太大差異。

3關于依法律行為而產(chǎn)生物權的問題。他物權設定是產(chǎn)生他物權的重要方法，他物權的產(chǎn)生既可以基于法律行為也可以基于法律的直接規(guī)定，如法定抵押權、留置權等他物權均基于法律的規(guī)定直接產(chǎn)生，無需當事人的意思表示或合意。但總的來說，基于法律行為而設定他物權是他物權產(chǎn)生的常態(tài)，而依法律規(guī)定產(chǎn)生他物權則屬于例外情形。就前者而言，因為他物權是在所有權的基礎上產(chǎn)生的，沒有所有人的意思表示原則上就不能產(chǎn)生他物權，所以他物權的設定應當采取“合意（或意思表示）加公示”的方式完成。假如他物權的設定完全依法律規(guī)定，不僅漠視所有人的意志，而且會損害所有人的利益，導致財產(chǎn)秩序的混亂，也不能發(fā)揮物盡其用的效果。正是因為此種原因，所以法律行為在他物權設定中具有極為廣泛的適用范圍。

在所有權的取得中，不存在依法律行為設定所有權的情況。依據(jù)法律行為發(fā)生所有權變動，實際上只是所有權的移轉(zhuǎn)問題，此乃所有權繼受取得的一般原因。所有權移轉(zhuǎn)的法律行為與設定他物權的法律行為在性質(zhì)上是有區(qū)別的。一般而言，所有權移轉(zhuǎn)的法律行為大多是買賣等典型的交易行為，主要受合同法調(diào)整；而設定他物權的法律行為，盡管也要適用合同法的一般原則，但設定行為是與物權的產(chǎn)生直接聯(lián)系起來的，所以它不僅是一個單純的合同問題，還應該受到物權法的規(guī)范。例如，就抵押合同而言，它既是設立抵押權的前提條件，抵押合同又經(jīng)常確定了抵押權的內(nèi)容，這就不是一個單純的合同，所以在擔保法中也規(guī)定了抵押合同，即歸屬于物權法內(nèi)容。雖然我國物權立法和實務尚不承認物權行為理論，但設定他物權的合同具有導致他物權產(chǎn)生的直接法律后果，與一般的債權合同應該是有所區(qū)別的。因此物權法應當就農(nóng)村承包經(jīng)營合同、地役權的設定合同、抵押合同、質(zhì)押合同等作出非凡規(guī)定。

4.關于意思自治原則的適用。雖然我國實行物權法定原則，對于他物權的類型和內(nèi)容予以固定，但是當事人就他物權的具體內(nèi)容仍然享有很大的協(xié)商空間。只要他物權的設定主要涉及當事人雙方的私人利益，而不過多地關涉國家利益和公共利益，法律沒有必要對當事人的決策作出過多的干預。這是因為，一方面，他物權的變動原則上是意思自治的產(chǎn)物，只要不損害第三人利益與社會公共利益，當事人完全可以憑借自己的意思于法律規(guī)定的范圍內(nèi)決定是否設定某種他物權。另一方面，只有通過所有權人和他物權人的具體約定，才能明確他物權的具體內(nèi)容。他物權是在所有權基礎之上產(chǎn)生的，它既是所有權權能分離的結(jié)果，也是對所有權的限制，因此在法律沒有非凡規(guī)定時，只有當他物權人與所有權人達成合意時才能導致所有權的權能與原所有權人發(fā)生分離，也才能形成對所有權的限制。所有權人基于自己的意愿而對所有權作出限制，他物權的設定符合其意思，因此要求他物權設定存在合意能夠最大限度地保護所有權人的利益。此外，尊重當事人的意思自治，也可以使他物權人借助于物權設定合同有效地制約所有權人，如通過約定他物權的期限可以防止所有權人提前撤銷他物權。所以，存在他物權設定的合意，能夠既尊重所有人的利益，又維護他物權人的利益，并最為充分地提高對物的利用效率、物盡其用，實現(xiàn)當事人利益的最大化。

5.關于對公示方法的要求。所有權的取得包括原始取得和傳來取得。原始取得通常是指不以他人既存的權利為依據(jù)而取得物權，例如物還沒被任何人取得，而直接由所有人基于生產(chǎn)等方式而取得。5這就決定了所有權的取得并不要求采取某種公示方法。而他物權的設定除了法律有非凡規(guī)定之外，6通常要求應當完成特定的公示方法。就動產(chǎn)物權的變動而言，動產(chǎn)所有權的移轉(zhuǎn)和動產(chǎn)他物權的設立都要采取交付的方式，但對于交付的內(nèi)容要求并不完全一樣。動產(chǎn)所有權的移轉(zhuǎn)可以采取現(xiàn)實交付、簡易交付、占有改定和指示交付等觀念交付方式。而動產(chǎn)他物權的設定原則上只能采取現(xiàn)實交付方式，即只有在完成了占有移轉(zhuǎn)之后才能設定動產(chǎn)他物權。

熟悉他物權設定的非凡性，無論對于完善我國物權變動的立法模式，還是對促進物權理論的發(fā)展都不無意義。一方面，目前學界對于物權變動的討論大都以所有權為中心而展開，集中于以所有權的變動為原型進行討論，從而忽視了他物權設定的非凡性，這就導致理論上過度強調(diào)物權法定原則，忽略了在他物權設定中意思自治的作用，尤其是沒有充分地強調(diào)所有權人的意志在他物權設定過程中如何得到具體體現(xiàn)，不利于充分保障所有人的意志和利益。另一方面，在物權變動的模式選擇上，我們只是考慮到了物權變動的一般模式，而這種模式主要是以所有權為參照系設定的，這就難以顧及他物權的非凡性。例如，物權的變動模式應當法定化，從所有權的取得方式應當法定化來說這一點毫無疑問是正確的，但是在他物權的設定當中，因為通常要通過法律行為來實現(xiàn)，要注重他物權設定合同對物權法定的補充，假如一概強調(diào)物權變動的法定化，非凡是內(nèi)容的法定，就有可能在他物權的制度設計方面不能充分考慮到他物權設定合同中所應當具有的意思自治空間，將物權的變動完全變成了法律干預的領域，極大地損害財富的創(chuàng)造功能。第三，他物權設定合同與所有權移轉(zhuǎn)合同具有較大的區(qū)別，二者作為物權變動構成要件的重要性是不同的，且要分別適用不同的法律規(guī)則，明確這一點對于完善物權立法不無意義。例如，我國物權法草案中規(guī)定動產(chǎn)所有權的轉(zhuǎn)讓和動產(chǎn)質(zhì)權的設立都要采取交付的方式，交付可以采取現(xiàn)實交付和簡易交付、占有改定和指示交付方式。7此種規(guī)定有欠妥當，因為觀念交付的方式可以適用于動產(chǎn)所有權的轉(zhuǎn)讓，但不應當適用于動產(chǎn)質(zhì)權的設立。因而對動產(chǎn)所有權的取得和動產(chǎn)他物權的設定不作區(qū)分，不利于我國物權立法的完善。

二、他物權設定要件之一：合意

他物權設定原則上要有設定他物權的合意。8所謂合意是指當事人就是否設定他物權以及他物權的內(nèi)容等方面達成一致的意思表示。法律在他物權的設定方面給予了當事人較為廣泛的意思自治和行為自由，主要表現(xiàn)在如下方面：第一，對于是否設定他物權和設定何種他物權，當事人具有廣泛的選擇余地。各國物權法上都承認了相當數(shù)量的他物權，答應當事人自由選擇加以設立。他物權的類型越多，當事人發(fā)揮特定物的使用價值和交換價值的方式也就越多。第二，他物權的內(nèi)容在一定程度上也應由當事人決定。在現(xiàn)代物權法中出現(xiàn)了物權法定的緩和趨勢，主要體現(xiàn)在法律答應當事人通過其合意確定物權的具體內(nèi)容，例如我國擔保法就答應當事人就抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、抵押擔保的范圍等內(nèi)容進行約定。9盡管物權立法中有關某些物權內(nèi)容的規(guī)定絕大多數(shù)是強制性的，不答應當事人通過協(xié)議加以改變，但是物權法定并不絕對排除當事人的約定，相反，當事人對于物權內(nèi)容的約定，可以彌補法律規(guī)定的不足。第三，就公示方法的選擇，原則上當事人設定他物權時不得選擇公示方法，例如設定抵押必須采取登記的方式，質(zhì)押必須采取交付和移轉(zhuǎn)占有的方式，然而由于動產(chǎn)擔保的發(fā)展，當事人在動產(chǎn)擔保的公示方法上已經(jīng)享有廣泛的選擇自由。第四，在他物權的實現(xiàn)方式上當事人也享有越來越多的自由。例如，抵押權的實現(xiàn)是否可以直接通過執(zhí)行程序拍賣變賣，而不通過復雜的審理程序，應當答應當事人通過合同約定。再如關于抵押權的實現(xiàn)是采取變賣還是拍賣的方式也可以由當事人在抵押合同中約定。當然，強調(diào)他物權設定的合意并非要否定物權法定原則，也不是說他物權完全應由當事人意思自治決定，而只是意味著當事人有權在物權法定原則的框架內(nèi)實現(xiàn)意思自治。物權法定主義本身并不排斥當事人在物權設定和變動方面的意思自治，此種意思自治的存在也不構成對交易安全的妨害。因為，當事人的約定不能排除法律關于物權的種類以及基本內(nèi)容確定方面的強行性規(guī)則，當事人也不能自由地創(chuàng)設與物權法規(guī)定的不同基本類型，且物權法定主義中還包含了對公示要件的要求，通過與公示要件的結(jié)合，他物權設定的合意并不會損害交易秩序的安全。

承認他物權設定的合意并不是說此種合意就是物權行為或者物權行為的組成部分。設定他物權的合意與物權行為的不同之處表現(xiàn)在：設定他物權的合同屬于債權合同的一種具體類型，它仍然包含在債權合同之中，應當適用合同法的一般規(guī)則。就這一點來看，它與物權行為是不同的。所謂獨立于設定他物權合同的物權行為，其實不過是設定他物權合同的履行行為而已。我國物權立法從未承認在債權合同之外存在著所謂物權合同，無論是物權行為和債權行為還是負擔行為和處分行為，它們都集中在一個合同當中，物權變動只是債權合意得到實現(xiàn)的結(jié)果而已。在債權合同訂立的同時并不單獨存在一個所謂的物權合意，更不發(fā)生物權行為的無因性問題。不過，強調(diào)設定他物權合同與物權行為的區(qū)別，并不意味著否認二者法律效果之間的區(qū)別。如前所述，設定他物權合同應當適用合同法的一般規(guī)則，但是否發(fā)生他物權設定的物權變動效果，則需要根據(jù)物權法的規(guī)則做出判定。還需強調(diào)，由于設立他物權的合同具體體現(xiàn)為一方處分財產(chǎn)、另一方享受利益的法律效果，它將導致所有權的某些權能的讓渡，因此設定他物權的合同也不同于普通的債權合同。

從現(xiàn)實意義上來說，強調(diào)他物權設定需要當事人的合意，意味著他物權的設立不應采取由行政機關單方審批的形式來完成，即僅通過審批是不能設立他物權的，這對于完善他物權設定的立法具有重要意義。長期以來，存在著一種流行的觀點，認為他物權的設定不一定要強調(diào)設定他物權的合意，只要完成了一定的公示方法仍然可以產(chǎn)生他物權。這種觀點對我國物權立法產(chǎn)生了影響。以海域使用權的設定為例，海域使用治理法第19條規(guī)定：“海域使用申請經(jīng)依法批準后，國務院批準用海的，由國務院海洋行政主管部門登記造冊，向海域使用申請人頒發(fā)海域使用權證書；地方人民政府批準用海的，由地方人民政府登記造冊，向海域使用申請人頒發(fā)海域使用權證書。海域使用申請人自領取海域使用權證書之日起，取得海域使用權?！庇纱藢е铝藢嵺`中海域使用權的設定大都采取審批加登記的方式，只要申請人向有關部門提交申請書，獲得批準并辦理了登記手續(xù)，就可以獲得準物權。實際上，假如承認海域使用權是一種類似于土地使用權的他物權，那么僅僅有政府審批而沒有合同是不能導致他物權的設定的。雖然自然資源的使用應當受到政府的監(jiān)管與控制，這一點與普通的他物權確有不同，但是，以審批取代他物權設定的合意并不是科學合理的，在審批之外還應當要求政府作為民事主體，與海域使用權申請人訂立海域使用合同，其主要理由在于：

1審批代替合意將使得由此設立的權利不再是民事權利，而轉(zhuǎn)為行政權利性質(zhì)。審批本身不能形成合同，其本質(zhì)上是一種行政行為。審批機關的批準不是完全建立在與他人協(xié)商的基礎之上的。假如以審批代替合同，那么由此設立的權利內(nèi)容將完全由行政機關決定，行政機關可以隨意撤銷權利或變更權利人，此種權利會變得很不穩(wěn)定。而且由于登記機關與審批機關經(jīng)常是同一的，當事人與批準機關之間沒有合意，權利人就根本沒有辦法控制登記的變更，更無從保護自己的他物權。

2有了設立物權的合意可以為當事人的意思自治留下空間。這樣，一方面可以強化當事人之間的平等協(xié)商地位，反映他物權設定的民事性質(zhì)，即使是政府作為設定人一方，也應該與另外一方處于平等的法律地位，不能夠凌駕于另外一方之上。要嚴格區(qū)分政府對他物權行使的監(jiān)督職能和在他物權設定中的合同當事人地位。另一方面，要求設定他物權必須具有雙方當事人的合意，有利于政府最大限度地通過合同實現(xiàn)其監(jiān)管職能，充分發(fā)揮國有資產(chǎn)的效用。反之，假如完全以審批取代合意，單憑政府部門一方的批準行為即可設立他物權，將無法最大限度發(fā)揮他物權的效用。

3欠缺他物權設定的合意既無法確定他物權使用的方式、范圍，也無法對權利進行界定。作為一種物權類型，他物權的內(nèi)容及其期限等必須有所明確，假如沒有合同具體明確雙方的權利義務關系，極輕易發(fā)生各種不必要的糾紛。例如就海域使用權而言，其用途各不相同，方式也不盡一致，這些用途、方式又很難在證書上有所體現(xiàn)，因此必須通過合同來具體界定。還有一些權利按其性質(zhì)對轉(zhuǎn)讓的條件有所限制，而沒有合同就無法嚴格限制這些轉(zhuǎn)讓條件。

4沒有合同就無法確定違約責任。審批機關取消或更改權利人的他物權之后，他物權人無法追究該機關的違約責任；反之，一旦權利人不使用或者不合理地使用自然資源，則審批機關也只能采取行政處罰，而不能追究其違約責任，由此將在物權法體系中混淆違約責任與行政處罰的關系，對第三人的利益造成不測損害。例如，依據(jù)我國現(xiàn)行法，假如土地使用權人不按照出讓合同的約定對土地進行開發(fā)利用，有關主管機關可以收回該土地使用權。當土地使用權人已經(jīng)將土地使用權抵押給第三人時，假如將該收回行為的性質(zhì)認定為違約責任，那么第三人的抵押權不受影響；反之，假如將其理解為行政處罰，則第三人的抵押權也將一并歸于消滅，這顯然不利于維護第三人的合法權益。

5沒有當事人的物權合意而經(jīng)行政機關的審批行為直接發(fā)生物權變動的方式將不可避免地損害權利人的利益，可能會導致公權力任意侵害私權的現(xiàn)象。例如，根據(jù)我國漁業(yè)法，漁業(yè)權的設定與轉(zhuǎn)讓不需要當事人的合意而只能通過行政機構的審批，漁業(yè)權人與漁業(yè)治理部門發(fā)生糾紛時只能通過行政訴訟的途徑才能得到救濟。10當行政人員造成漁業(yè)權人損害時，受害人就很難通過民事訴訟得到救濟。

6以審批代替物權的合意既不利于他物權有效進入市場，發(fā)揮物的最大效用，也輕易產(chǎn)生各種腐敗行為。他物權本質(zhì)上是一種財產(chǎn)權，只有在交易中才能實現(xiàn)其價值的最大增值。他物權設定的合意可以最好地體現(xiàn)他物權的市場價格，形成資源的最優(yōu)化配置。而采取審批的方式，完全由行政機關自行決定何人取得他物權，既無法使這些他物權的價值得到充分體現(xiàn)，導致國有資產(chǎn)實質(zhì)上的流失，也會引發(fā)各種腐敗現(xiàn)象。

三、他物權設定要件之二：公示

“在物權法中，物權變動效力之產(chǎn)生具有雙重構成要件：一個法律行為之要素與一個事實的且能為外部所熟悉的程序。”11所以強調(diào)他物權設定的非凡性，除了需要明確合意的重要性外，還要看到公示在設定他物權中的重要地位。與所有權的變動相比較，他物權的設立過程更注重公示要件，理由在于：一方面，他物權是在他人之物上設定的權利，不像所有權一樣屬于一種完全的物權，他物權設定本身便構成了對所有權的限制，此種限制的范圍和內(nèi)容都應當公示，以便使第三人知悉，否則將危害交易安全。例如抵押權的產(chǎn)生將導致抵押物所有權之上形成一種負擔，任何人購買此財產(chǎn)時，就必須了解其上之負擔，否則很可能會遭受欺詐；另一方面，他物權類型眾多，在決定其權利的內(nèi)容上當事人的意思自治空間也較大，因此只有通過適當?shù)墓痉椒ú拍茏尩谌酥獣蕴囟ㄘ敭a(chǎn)上存在的他物權類型以及該類型的他物權所對應的當事人利益關系，如此方能使他物權人享有對抗第三人的效力。還要看到，既然他物權是絕對權，權利人得向任意第三人主張權利，則該權利必須具有適當?shù)男畔⑻峁C制，這就是公示制度?！拔餀嗟慕^對性與物權之目的相適應，物權的權利狀態(tài)及其變動，對任何人而言均應清楚可見。非常明顯，債的關系僅涉及當事人雙方，產(chǎn)生基于知情的請求權，因為它不對當事人發(fā)生效力，本質(zhì)上也不涉及當事人利益，故而不需要對外表現(xiàn)。與此相反，物權應受任何人尊重，須能為第三人所知悉。故而，物權法中有公示原則或者得知悉原則。故此，動產(chǎn)的占有，土地及土地上權利的公開登記，即土地登記，使得物權輕易為人所知悉?！?2

法律對物權變動的效果的產(chǎn)生，并不僅僅滿足于當事人單純的法律行為上的意思表示，而必須要滿足一定的公示要件，假如比較他物權的設定與所有權的取得，可以看出他物權設定在公示方法上更為嚴格。盡管在法律上，所有權的取得方法原則上應當法定，任何所有權的取得必須要符合法律的方式，但這并不意味著任何所有權的取得都必須完成一定的公示方法。有人認為物權應當公示就意味著對于自己打造的家具、制造的陶器都必須公開讓別人知道，這事實上是毫無必要的，因為所有權完全可以通過各種事實行為取得，而不需要公示。所謂物權應當公示，主要是指所有權的變動以及他物權的設定等事實應向社會公開，使第三人知道，而并不要求所有權的取得都要公示。即使就不動產(chǎn)所有權變動而言，由于目前我國仍強調(diào)對權利人的保護，因此在一些不動產(chǎn)所有權變動雖未登記的情況下，法律也給予受讓人以保護。例如，在商品房買賣合同已經(jīng)履行完畢且買受人實際占有了該商品房時，即便未及時辦理所有權移轉(zhuǎn)登記，買受人依然對該商品房享有具有物權效力的權利。13有些學者將此種權利稱為事實物權。14

在采取公示要件主義的情況下，假如當事人之間僅就物權的變動達成合意，而沒有完成公示要件，當事人之間在性質(zhì)上仍然只是一種債的關系，并沒有形成物權關系，不能產(chǎn)生物權變動的效果。

在他物權設定過程中，公示方法的選擇取決于權利的客體，在他物權設定中應當針對不同的客體選擇不同的公示方法。下面討論三種不同的情況：

1動產(chǎn)他物權設定的公示方法

假如他物權的客體為動產(chǎn)，那么原則上應當采取交付的方式，但對于某些非凡的動產(chǎn)物權也可以采取登記的方式，如民用航空器抵押權、船舶抵押權等。15就動產(chǎn)的公示而言，之所以公示的方法原則上采用交付的方式，理由在于：在大工業(yè)生產(chǎn)的背景下，動產(chǎn)均為批量生產(chǎn)的產(chǎn)品，因而不具有典型的或者獨一無二的特征，此動產(chǎn)與彼動產(chǎn)很難區(qū)分，在交易中也可以相互替代，這就決定了以登記作為動產(chǎn)物權的公示方法在實踐中存在較大的困難。不過需要注重的是，隨著間接占有等觀念交付方式的出現(xiàn)，占有的公示作用也在一定程度上被降低，考慮到他物權設定對公示的強烈要求，因此以交付作為公示只能以實際占有的移轉(zhuǎn)作為公示的要件，而不能將占有改定等非直接占有移轉(zhuǎn)的交付方式運用于他物權的設定當中。例如，在動產(chǎn)質(zhì)權的設定中不能采取占有改定的方式，因為此種方式一則導致質(zhì)權人喪失了實際占有的權能，二則將對交易安全構成威脅。16所以最高人民法院的《擔保法解釋》第88條規(guī)定：“出質(zhì)人以間接占有的財產(chǎn)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自書面通知送達占有人時視為移交。占有人收到出質(zhì)通知后，仍接受出質(zhì)人的指示處分出質(zhì)財產(chǎn)的，該行為無效?！痹偃纾m然理論上動產(chǎn)質(zhì)權的設定也可以采取指示交付的方式，但由于這樣可能會出現(xiàn)將來質(zhì)權人無法請求返還該質(zhì)物的情形，因此實踐中以這種方式設定動產(chǎn)質(zhì)權的情形極為少見。17這就是說，在他物權的設定中經(jīng)常需要的是現(xiàn)實交付，因為只有在現(xiàn)實交付之后才能形成權利繼受人的實際占有，并形成一種新的權利外觀。18所以，假如沒有實際占有，也就沒有完成權利的全部公示。

2不動產(chǎn)他物權設定的公示方法

不動產(chǎn)物權變動的公示方法原則上采取登記方式。如前所述，就所有權的取得而言，未必都要采取登記的方式，而就不動產(chǎn)他物權設定而言，一般應當采用登記方式，例如土地使用權設定應當采取登記的方法。假如沒有登記，當事人之間只能夠產(chǎn)生債權的效力。

需要指出的是，在確定我國物權法上不動產(chǎn)他物權設立的公示方法時，應當考慮我國城鄉(xiāng)二元結(jié)構的背景。由于中國農(nóng)村仍然是一種社會學意義上的熟人社會，彼此對對方的不動產(chǎn)狀況較為了解，采用登記作為公示方法的必要性相對較低，尤其是登記的成本過高，對于農(nóng)民而言仍然是一種不小的負擔，所以在相當長的時間內(nèi)，對于農(nóng)村土地以及土地之上的一些物權（如土地承包經(jīng)營權、宅基地使用權）的設定和移轉(zhuǎn)，不需強制性要求必須采用登記的方法。當然從長遠來看，隨著農(nóng)村市場化程度的提高，承包經(jīng)營權和宅基地使用權也會進入市場流通，此時物權將會發(fā)生變動，就有必要規(guī)定登記作為公示方法，以加強對交易安全的保護。這就形成一個兩難的狀況，一方面城鄉(xiāng)二元結(jié)構的背景決定了我們難以對土地承包經(jīng)營權等他物權的設定進行登記，另一方面又要答應和放松對這些權利進入市場的限制，如何協(xié)調(diào)這二者之間的關系，是我國物權立法必須要解決的一個難題。我認為，物權法可以不必強行要求當事人設定承包經(jīng)營權等他物權必須采取登記的方式，但應當鼓勵當事人在交易承包經(jīng)營權時，自愿采取登記等公示方法，尤其是可以考慮登記對抗說，賦予受讓人一種對抗轉(zhuǎn)讓人的物權，從而保持財產(chǎn)關系的穩(wěn)定性。在今后條件成熟的情況下，可以逐步從登記對抗主義過渡到登記要件主義，使我國不動產(chǎn)物權變動模式在登記要件主義的原則下達成統(tǒng)一。19

除我國農(nóng)村現(xiàn)實生活的非凡性以外，應當在不動產(chǎn)他物權設定中采取嚴格的登記方式。這就是說，不動產(chǎn)他物權的設定原則上都應當采取登記的公示方法，否則不能夠取得物權的效力。例如，關于地役權是否需要登記以及登記的效力問題，學者之間存在不同的看法，物權法草案則規(guī)定采取登記對抗主義。20我認為，地役權的設定與農(nóng)村不動產(chǎn)的市場化以及城鄉(xiāng)差別等問題不存在本質(zhì)的聯(lián)系，且城市和農(nóng)村都有設定地役權的需要，因此，不能簡單地以在農(nóng)村設定他物權具有非凡性而否定登記的必要性。地役權作為一種典型的他物權，只能在不動產(chǎn)上發(fā)生，假如不采取登記的方法，不能使第三人知悉土地上的負擔，將導致交易秩序的混亂。雖然地役權大多在農(nóng)村發(fā)生，且主要在供役地和需役地之間，許多情況下不涉及第三人，但是，考慮到在城市由于不動產(chǎn)利用效率的提高以及對不動產(chǎn)權利行使的限制，也有設定地役權的必要，尤其是城市中的地役權跨越地域廣大，如鋪設管線等，突破了不動產(chǎn)“相鄰”的條件限制，假如采取登記對抗主義，當事人就不會積極辦理登記，從而使得地役權的效力弱化。因此，地役權的設定采取登記要件主義，21有利于區(qū)分地役權和一般的債權并能夠真正產(chǎn)生對抗第三人的效力。至于登記要件主義是否導致對權利人的保護不足，我認為，即使合同雙方?jīng)]有辦理登記，也不妨害在當事人之間發(fā)生債權的效力，而依照登記對抗主義給予當事人一個不能對抗第三人的地役權是沒有必要的。

3權利他物權設定的公示方法

以權利為客體而設定他物權，比較非凡。對于權利質(zhì)權的設定，大多數(shù)國家均要求除了設定合意之外，還需履行對債務人的通知義務。德國法上是通過將權利設立合意和登記相結(jié)合的方法來設立，如在債權上設定權利質(zhì)權，22從而一方面明確設定權利他物權的原因關系，另一方面保護交易安全。根據(jù)我國擔保法的規(guī)定，權利物權的公示方法是多樣的，有交付權利憑證、登記、背書等多種方式。我們認為，考慮到權利作為客體的非凡性，只有采取類型化的方法，根據(jù)不同權利的特點來確定公示的方法。

公示方法是他物權設定的要件之一。按照物權法定和物權公示原則，公示方法屬于物權法的范疇，是否完成公示，原則上不應當影響到交易本身，而只是影響到物權的設立和移轉(zhuǎn)。就大陸法系關于公示效力的規(guī)定而言，無論是采取意思主義還是形式主義，無論是采用登記要件說還是登記對抗說，都要求將公示本身與合同的效力區(qū)分開。易言之，無論是否辦理登記，都不應當影響合同本身的效力，只不過影響到物權變動的效力而已。長期以來，我國立法和司法部門對物權變動產(chǎn)生了一種錯誤的觀念與做法，即為了強調(diào)登記的效力，而將登記與設定和移轉(zhuǎn)物權的合同本身的效力聯(lián)系在一起，未經(jīng)登記不僅導致物權不能發(fā)生變動，而且將導致合同本身不能生效。23例如，擔保法第41條規(guī)定，當事人以本法第42條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。據(jù)此，未辦理登記手續(xù)將導致抵押合同無效。此種做法明顯混淆了合同的效力與物權變動的效力。事實上，公示本身是以合意的有效存在為出發(fā)點的，其指向的目標是物權變動，但其本身不能決定合同的效力，在我國物權立法中應當嚴格區(qū)分公示的效力與合同的效力。二者的相互關系如下：首先，公示是以合意為前提的，合同規(guī)定了物權變動的意思，但這種意思必須通過公示的方法對外披露出來，才能最終完成物權變動的后果。而物權變動的公示又必須以合同所規(guī)定的物權變動的內(nèi)容為依據(jù)。一方面，在基于法律行為發(fā)生的物權變動的公示中，沒有合意的公示是不能發(fā)生物權移轉(zhuǎn)的效果的。例如，當事人一方向另一方交付某種財產(chǎn)，假如雙方之間并不存在著合同關系，債務本身并不存在，則此種交付不過是一種錯誤的交付，不能形成物權移轉(zhuǎn)的效果。另一方面，從原則上說，當事人的合意也不能直接產(chǎn)生物權變動的后果，即使物權變動只是在當事人之間發(fā)生的，不涉及到第三人，不能認為單純的當事人意思可以直接產(chǎn)生物權移轉(zhuǎn)的效果。24其次，公示方法的采用也可以體現(xiàn)他物權設定合同的內(nèi)容。例如，抵押登記的內(nèi)容與抵押合同關于抵押期限、被擔保的債權數(shù)額、抵押物的范圍應當是大體一致的。因此公示的內(nèi)容在大多數(shù)情況下是與合同對于物權內(nèi)容、類型的約定相一致的，合同約定的內(nèi)容乃是公示的基礎。第三，合同的約定內(nèi)容通過公示的形式獲得了物權效力，從而

具有對抗不特定第三人的對世性。

當然，在實踐中有可能出現(xiàn)合同約定和公示內(nèi)容相背離的情況，例如，抵押登記的期限與抵押合同約定的期限不一致，或者登記的擔保的債權范圍與抵押合同約定的債權擔保范圍不一致，此時，公示的公信力就有可能發(fā)生作用。這就是說，假如公示的內(nèi)容與合同的約定不一致，那么，第三人只能信賴公示的內(nèi)容，而不能信賴合同的內(nèi)容。因為只有公示的內(nèi)容才是公開的信息，第三人可以查閱，而合同本身不具有公開性，第三人不可能知道合同的內(nèi)容。因而，對于第三人對公示的信賴、基于因公示而產(chǎn)生的公信力應當予以保護。不過，在確認其公信力的前提下，假如不影響第三人的利益，也可以答應當事人基于合同的約定而要求重新辦理變更登記。

四、設立他物權應采的模式：登記要件主義

關于物權變動模式，在大陸法系國家歷來存在著意思主義和形式主義之分。意思主義的物權變動模式僅憑當事人的債權意思即可產(chǎn)生物權變動的法律后果，在此之外無需其他任何要件。25在意思主義物權變動模式的基礎上，產(chǎn)生了登記對抗主義，認為物權變動僅以當事人的意思表示一致而發(fā)生，登記僅為對抗要件，換言之，假如不進行登記，已經(jīng)變動的物權不具備完全的對世效力，只能夠在當事人之間產(chǎn)生物權變動的后果，但無法對抗第三人。26形式主義的物權變動模式是指，物權變動除了當事人的意思表示之外，還需要一定的形式。也就是說，要發(fā)生物權變動，除了要求當事人之間應當具有債權合意之外，還需要履行登記或交付的法定形式。27就不動產(chǎn)物權變動來說，必須要采取登記作為物權變動的公示方法。假如未履行法定的物權變動要件，只能夠在當事人之間產(chǎn)生債權效果，而無法產(chǎn)生物權變動效果。這兩種模式可以說各有利弊。

我國立法和司法實踐究竟采取了何種立法體例，對此學理不無爭議。從現(xiàn)行立法來看，主要采取要件主義作為一般原則，例如土地治理法第12條規(guī)定，依法改變土地權屬和用途的，應當辦理土地變更登記手續(xù)。28在我國物權法制訂過程中，對于物權法究竟應采納何種物權變動模式，學者間發(fā)生了激烈的爭論。有學者認為，我國實際采取了登記要件主義，即債權形式主義；29也有學者認為我國實際上采取的是登記對抗主義，即意思主義。30從物權法草案的規(guī)定來看，根據(jù)草案第9條的規(guī)定，在不動產(chǎn)物權的變動模式上原則上采取登記要件主義，但針對土地承包經(jīng)營權、地役權等規(guī)定了登記對抗主義。這種模式是考慮到我國的城鄉(xiāng)二元結(jié)構社會背景而做出的選擇。然而，我認為，就不動產(chǎn)物權的變動模式而言，對于所有權的變動模式與他物權的設定模式不加區(qū)別，也并不完全妥當。這并不是說要就所有權的變動與他物權的設定設計兩套完全不同的模式，但是一定要考慮到其間的不同之處，并根據(jù)其不同的特點選擇科學的不動產(chǎn)物權變動模式。

就不動產(chǎn)所有權的變動而言，不必要采取完全的登記要件主義。考慮到實踐中大量的房屋都沒有辦理房屋登記手續(xù)而辦理了轉(zhuǎn)讓，假如固守登記要件主義，完全否認轉(zhuǎn)讓的效力，很可能出現(xiàn)在買受人受讓房屋很長一段時間以后，出讓人因房屋價格變動而惡意違約，要求收回房屋的情形，這就會使得長期形成的財產(chǎn)秩序受到?jīng)_擊。所以，有必要在法律上對此種轉(zhuǎn)讓的效力也予以承認，即使沒有辦理登記，這種轉(zhuǎn)讓也應當認為是合法的。對于是否發(fā)生物權變動的問題，可以根據(jù)城鄉(xiāng)的差異而分別考慮。一方面，對于城市的房屋而言，原則上未登記不發(fā)生物權變動的效果，但受讓人因交付而取得的占有權仍然應當受到保護。此種占有權雖然不是物權，但仍然應當具有對抗轉(zhuǎn)讓人和第三人的效力。此種效力并非完全來源于債權，也來源于合法占有權。另一方面，農(nóng)村房屋的轉(zhuǎn)讓則可以考慮適用登記對抗主義。只要在房屋買賣合同成立之后，出賣人向買受人交付了房屋，就應當答應買受人享有一種對抗第三人的權利。

就不動產(chǎn)他物權的設定而言，則應當原則上采取登記要件主義，只是在例外情況下采取登記對抗主義。法律為了強制當事人辦理登記，將登記作為一種強行性的規(guī)范確立下來，假如當事人之間就他物權的設定只是達成了合意，而并沒有完成一定的公示要件，當事人只是設定了債權，而并沒有設定他物權，也就不能產(chǎn)生他物權設定的效力。所以，在我國當前的物權立法中，就他物權的設定原則上采取登記要件主義，但考慮農(nóng)村的非凡情況，可以作出適當?shù)睦庖?guī)定。對不動產(chǎn)他物權的設定原則上采用登記要件主義，這主要是基于以下考慮：

1有助于維護交易安全和信用?！靶问街髁x立法例，以登記交付為物權變動之生效要件，不僅有保障交易安全之優(yōu)點，且使當事人間就物權關系之存在與否以及變動之時期明確化，此項當事人間之內(nèi)部關系與對第三人之外部關系亦完全一致?！?1就他物權的設定而言，因為他物權是在他人的物上設立的權利，而不是在自己的物上設定的權利，其設定直接關系到第三人的利益以及經(jīng)濟秩序，正是從這個意義上說，強化登記在他物權設立中的重要地位，顯得尤其必要。假如沒有登記，就很輕易產(chǎn)生占有人就是權利人的外觀，無法向第三人展示權利上的負擔以及權利的實際狀況。只有通過登記才能知曉其享有何種權利，才能對交易安全進行周密的保護。而他物權的設定直接關系到第三人的利益以及經(jīng)濟秩序，正是從這個意義上說，強化登記在他物權設立中的重要地位，顯得尤其必要。假如采取登記對抗說，登記成為一種任意性的規(guī)范，則當事人就有可能因為不愿意承擔登記的成本而不辦理登記，這就使得他物權的設定不能公開透明，物權的財產(chǎn)關系因而處于紊亂的狀況。

2有利于明晰產(chǎn)權，提高對不動產(chǎn)的利用效率。登記要件主義最大的優(yōu)點就在于使物權關系變得明晰、透明、公開，防止出現(xiàn)產(chǎn)權權屬爭議。而登記對抗主義正如有學者所指出的，一方面認可不通過公示方法的采用就可以發(fā)生法律變動的效果，另一方面，交易關系的第三人又可以在采用登記方法以后，以前手未經(jīng)登記為由主張物權變動無效，就會導致產(chǎn)權關系不明確。32此外，由于我國物權法將規(guī)定一些新型的他物權，如地役權、居住權等，這些權利類型在現(xiàn)在的實踐中還極少發(fā)生，隨著物權法的頒布，它們將逐步增多，因此有必要在其涌現(xiàn)之前就明確此種權利的狀態(tài)，以此保證他物權的設定和流轉(zhuǎn)。所以，從制度設定一開始起，就應當規(guī)定登記要件主義與之配套，否則無助于產(chǎn)權的明晰和交易安全。還要看到，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，對不動產(chǎn)的利用效率提高，在同一不動產(chǎn)上設定的他物權出現(xiàn)多樣化的趨勢，例如一塊土地，可以在其上設定地上權、地役權、空間利用權、礦藏資源開發(fā)權、地下空間使用權，并且土地使用權也可以按期限分割，分別設定十年和十年之后的土地使用權等。他物權形態(tài)復雜性是物權法發(fā)展的必然趨勢，這同樣對明晰產(chǎn)權提出了更高的要求，以減少因他物權復雜性和多樣性所產(chǎn)生的糾紛。這些都要求采納登記要件主義，向人們提供一種登記的激勵機制。33

3有利于保護所有人的利益。強化登記在他物權設立中的地位，也是界分他物權和自物權的一種重要方式。只有通過對權利內(nèi)容的登記，才可以使第三人知悉權利的實際內(nèi)容是對他人之物享有的權利，還是對自己所有之物實際享有的權利。這樣，不僅僅宣示出他物權人，同時也宣示出不動產(chǎn)所有人，從而防止他物權人惡意處分所有人的財產(chǎn)。目前，就我國實踐而言，只對極少數(shù)不動產(chǎn)他物權，如有關土地使用權的設定采取了登記要件主義，而對于其他他物權的設定并沒有嚴格地規(guī)定公示的方法，這與我國物權法不完善、登記制度不健全有很大的關系。在物權法確認了完整的他物權體系之后，應當相應地規(guī)定登記要件主義，要求他物權的設定必須采取登記方法。34當然，對他物權的設定采取登記要件主義只是一般原則，并不妨礙法律對現(xiàn)實中的一些非凡情況做出例外規(guī)定，例如根據(jù)現(xiàn)行的立法和實踐做法，對于土地承包經(jīng)營權和宅基地使用權并不嚴格要求辦理登記，在此情況下也可以成立他物權。35我認為，這在很大程度上是農(nóng)村不動產(chǎn)市場商品化程度較低、流轉(zhuǎn)性不強造成的。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，法律會不斷承認土地承包經(jīng)營權和宅基地使用權的可流通性，以后在條件成熟時，不妨逐步推行登記要件主義。

注釋：

[1]參見王軼：《物權變動論》，中國人民大學出版社2001年版，第2頁；溫世揚等：《物權法通論》，人民法院出版社2005年版，第95頁。

[2]參見劉保玉：《物權體系論》，人民法院出版社2004年版，第82頁。

[3]參見《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第77條。我國物權法理論界認為，在所有權與其他物權混同而其他物權的存續(xù)與所有權人或第三人有法律上的利益時，其他物權可以例外地不因混同而消滅，從而發(fā)生所有權人在自己的物上享有他物權的情況。參見梁慧星、陳華彬：《物權法》，法律出版社1997年版，第99頁。

[4]依德國民法之規(guī)定，所有人抵押權可區(qū)分為原始（原有）所有人抵押權與后發(fā)（后有）所有人抵押權。原始所有人抵押權是指抵押物的所有人為自己設定抵押權，或者為并不成立的債權設定抵押權。后發(fā)所有人抵押權是指抵押權有效成立之后，因抵押權與所有權發(fā)生混同或者因抵押權實現(xiàn)之外的事由使得抵押權擔保的債權消滅后，抵押權并不消滅而歸屬于所有人的情形。參見前引2，劉保玉書，第82頁。此外，德國法中也承認需役地與供役地同屬于一人時，亦可設定地役權。參見[德]鮑爾·施蒂爾納：《德國物權法》，張雙根譯，法律出版社2004年版，第723頁。

[5]參見前引1，王軼書，第2頁。

[6]例如，根據(jù)我國物權法草案，土地承包經(jīng)營權和宅基地使用權并不要求必須采取登記的方式。

[7]參見物權法草案第27、29、30、31條。

[8]除非法律有非凡規(guī)定（如取得時效、善意取得、法定他物權等），否則他物權在設定和變動時都必須依靠于當事人的合意確定他物權的范圍和內(nèi)容，采取合意加登記的模式。

[9]參見擔保法第39、46條。

[10]參見漁業(yè)法（2004年修訂）第6、7、11、13、43條。

[11]前引4，鮑爾·施蒂爾納書，第62頁。

[12]SchwabPrutting，Sachenrecht，28.Aufl，Muenchen，1999，S.15—16.

[13]參見《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》（2002年6月11日由最高人民法院審判委員會第1225次會議通過：法釋〔2002〕16號）。

[14]孫憲忠：《論物權法》，法律出版社2001年版，第57頁以下。

[15]參見前引1，溫世揚等書，第153頁。

[16]參見郭明瑞：《擔保法原理與實務》，中國方正出版社1995年版，第247頁。

[17]姚瑞光：《民法物權論》，第284頁。

[18]參見陳華彬：《物權法研究》，金橋文化出版（香港）有限公司2001年版，第86頁。

[19]我國物權法草案第9條規(guī)定，不動產(chǎn)物權原則上采取登記要件主義，但同時規(guī)定了幾種例外。

[20]參見物權法草案第168條。

[21]但在德國區(qū)分供役地和需役地的登記，對于需役地的登記要求并不嚴格，因為需役地使用人或者所有權人僅僅享有權利而無負擔。參見前引4，鮑爾·施蒂爾納書，第722頁。

[22]參見德國民法典第1154條第3項，第873條。

[23]參見前引1，溫世揚等書，第152頁。

[24]例如，我國物權法草案規(guī)定動產(chǎn)抵押采取登記對抗主義，是否辦理登記由當事人自由選擇。

[25]參見前引1，王軼書，第18頁。

[26]肖厚國：《物權變動研究》，中國社會科學院研究生院2000屆博士論文，第125頁。

[27]參見前引1，王軼書，第31頁。

[28]司法實踐的傾向是采取登記對抗主義，如《最高人民法院關于擔保法的司法解釋》第49、59條明確規(guī)定了登記對抗主義。

[29]參見前引1，王軼書，第18頁。

[30]參見武欽殿：《論交付和登記在我國房屋所有權移轉(zhuǎn)中的地位》，《法律適用》2004年第2期。

[31]謝在全：《民法物權論》上冊，臺灣三民書局2003年版，第94頁。

[32]參見前引1，王軼書，第45頁。

[33]參見前引26，肖厚國文，第9頁。

篇3

法律援助是對那些需要參與訴訟或者需要與有關國家機關交涉事項，但經(jīng)濟上又非常困難，請不起人、辯護人的公民，由國家為其提供免費法律服務的一項法律保障制度。公民，特別是困難的公民獲得法律援助，是國際社會公認的一項公民權利。自20世紀中葉以來，已有140多個國家和地區(qū)都相繼建立起了與本國實際相適應的法律援助制度，開展了行之有效的法律援助活動，使那些需要法律援助但經(jīng)濟上又困難的公民，能夠獲得由國家為其提供減、免費用的法律服務。我國的法律援助工作自1994年開始在部分省、市進行試點，1996年起在全國各地逐步推開，對維護司法公正、調(diào)解和處理社會矛盾，發(fā)揮了重要作用，我市是從2001年起步的。2003年7月21日中華人民共和國國務院令第385號公布了《法律援助條例》，條例于2003年9月1日起施行。其立法的意義和目的主要有以下兩個方面：

1、保障公民獲得平等公正的法律保護。保障公民獲得平等公正的法律保護，是實現(xiàn)“公民在法律面前一律平等”這一憲法原則的一個重要內(nèi)容，也是條例立法的根本目的。公民有獲得法律援助的權利，從而公民有享受平等、公正的法律保護。保障公民享受平等、公正的法律保護，是法律援助制度所追求的直接目標，即保障公民不因經(jīng)濟困難而失去平等、公正的法律保護。

2、促進和規(guī)范法律援助工作。法律援助作為一項法律制度，其具體的實施工作亦需要法律、法規(guī)的規(guī)范和保障，這已是當今世界已建立法律援助制度的140多個國家和地區(qū)的實踐以及我國法律援助立法前后的法律援助工作實踐所證明了的，法律援助的宗旨在于保障公民獲得法律援助的權利，并平等地實現(xiàn)公民自己的合法權益。因此，對于法律援助的對象和范圍、法律援助的申請與審查、法律援助的實施與程序、法律援助的管理體制以及法律責任等一系列可操作性規(guī)范，都需要以制度化的形式予以規(guī)范，從而保證公民平等地獲得應有的法律援助，也使法律援助機構和法律援助人員的活動按照一定的規(guī)范運作。從某種意義上講，《法律援助條例》立法的直接目的，就是要使法律援助制度的運作實施達到規(guī)范化、制度化、法律化，以確保法律援助制度的社會功能得到真實、有效的實現(xiàn)。

二、法律援助的適用范圍和應具備的條件

法律援助是政府的責任，法律援助是一項政府主辦的事業(yè)，立法中確定法律援助的適用范圍是，既要借鑒國際上的通行做法，又要考慮我國國情；既要考慮所涉及的案件情況，又要考慮當事人經(jīng)濟困難的程度；既要考慮能讓經(jīng)濟困難的公民得到必要的法律援助，又要考慮國家財政的承受能力。適用范圍包括兩個方面：

1、對人的適用范圍，即“符合條例規(guī)定的公民”。其中包括三個方面的人員：一是有需要事項但因經(jīng)濟困難無力支付費用的公民；二是因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的公訴案件中的被告人；三是盲、聾、啞人或者未成年人或者可能被判處死刑而沒有委托辯護人的被告人。

此外，根據(jù)我國加入或者簽定的有關國際公約和雙邊司法協(xié)助條約等的規(guī)定，在我國境內(nèi)的外國人、無國籍人，只要符合本條例規(guī)定的，也可以獲得必要的法律援助。

2、對事項的適用范圍，即“咨詢、、刑事辯護”的事項。其中包括的事項有：一是需要咨詢、的事項，包括：依法請求國家賠償；請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇；請求發(fā)給撫恤金或者救濟金；請求給付贍養(yǎng)費、教育費、撫養(yǎng)費；請求支付勞動報酬；主張見義勇為行為產(chǎn)生的民事權益。此外，還包括各省、自治區(qū)、直轄市人民政府在上述事項之外補充規(guī)定的法律援助事項。二是刑事訴訟中因經(jīng)濟困難沒有聘請律師或者沒有委托人但需要的事項，包括：犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起的事項；公訴案件中的被害人及其法定人或者近親屬，自案件移送審查之日起的事項；自訴案件的自訴人及其法定人，自案件被人民法院受理之日起的事項。三是公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人，人民法院為被告指定辯護的事項。

上述范圍的人和事，都可以按照規(guī)定獲得無償?shù)姆煞铡?/p>

具體有那些人可以申請法律援助呢？（一）在民事、行政訴求中公民對下列需求的事項，因經(jīng)濟困難沒有委托人，可以向法律援助機構申請法律援助，也就是說可以向設在縣級司法局、地、市級司法局的法律援助中心申請法律援助：1、依法請求國家賠償?shù)模?、請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費的；3、請求給付撫恤金、救濟金、社會保險金、勞動報酬的；4、因公受傷請求賠償?shù)模?、殘疾人、未成年人、老年人追討侵權賠償?shù)模?、無法履行勞動行為的民事權益的。（二）刑事訴訟中有下列情形之一的公民可以向法律援助機構申請法律援助：1、犯罪嫌疑人在被偵察機關（公安機關）第一次詢問后或采取強制措施之日起，因經(jīng)濟困難沒有聘請律師的；2、訴訟案中的被害人及其法定人或者近親屬自案件移送之日起，因經(jīng)濟困難沒有委托訴訟人的；3、自訴案件的自訴人及其法定人，自案件被人民法院受理之日起，因經(jīng)濟困難沒有委托人的。

申請法律援助應當具備那些條件？（一）有我市常住戶口或者暫住證的公民；（二）案件發(fā)生在本市并且依法由本市司法機關或者公證，仲裁機構受理的；（三）有事實證明的保障自己的合法權益需要法律援助的；（四）因經(jīng)濟困難、無能力或者無完全能力支持法律服務費用的；經(jīng)濟困難的持證參照我市最低生活保障費的規(guī)定執(zhí)行。

申請法律援助應當提交哪些材料？（一）身份證、戶籍證明、暫住證或者其它有效身份證明；（二）申請人所在村（居）民委員會或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府、街道辦事處或者工作單位出具的申請人及其家庭成員經(jīng)濟困難狀況證明；（三）與申請法律援助有關的案件證據(jù)材料；（四）法律援助機構認為需要提供的材料。

三、法律援助經(jīng)費的來源和管理

法律援助經(jīng)費，是指依法設立的法律援助機構用于開展法律援助工作的費用。法律援助經(jīng)費的來源只要有兩種渠道：一是基于政府責任財政支持，即財政撥款，這是法律援助經(jīng)費來源的主渠道和基礎。二是社會捐助，這是法律援助經(jīng)費的補充渠道，包括以基金形式接受的捐助，公民、法人或者其他組織對法律援助的或者對某些社會弱勢群體的捐助，法律服務組織的捐助。其經(jīng)費管理應當遵循以下原則：

1、?？顚Ｓ玫脑瓌t。法律援助的宗旨在于保障貧困當事人能夠平等地實現(xiàn)合法權益，從這個意義上說，法律援助經(jīng)費的性質(zhì)類似于救濟款項。國家對救濟款項的使用和管理都有比其他經(jīng)費的使用、管理更為嚴格的規(guī)定。為了最大限度地保證貧困當事人獲得及時、有效的法律保護，無論哪種渠道來源的法律援助經(jīng)費，都必須專款專用，不得改變法律援助經(jīng)費的用途和性質(zhì)。貪污、挪用構成犯罪的，必須依法追究刑事責任。

2、接受財政、審計部門監(jiān)督的原則。這種監(jiān)督是對法律援助經(jīng)費收支的合法性、合理性和效益性進行的檢查監(jiān)督，是檢查監(jiān)督法律援助經(jīng)費使用的社會效益的重要手段。

3、接受司法行政部門檢查和經(jīng)費的規(guī)劃。法援經(jīng)費的使用由各級司法行政部門進行規(guī)劃、預算、結(jié)算，包括各類案件補助標準的審核。特別是市、縣（區(qū)）司法局每年對法援經(jīng)費的使用至少要有兩次檢查，發(fā)現(xiàn)問題及時糾正并報告上級司法行政部門。

四、法律援助的申請方式和審查受理

1、申請方式

法律援助的申請方式有兩種：書面申請和口頭申請。這兩種申請方式中以書面申請為原則，口頭申請為例外。一般來說，公民向法律援助機構提出法律援助申請，應當填寫申請表，以書面形式提出。在特殊情況下，有些申請人不識字或者填寫申請表有困難，確實無法以書面形式提出申請時，才可以口頭申請，由法律援助機構工作人員或者代為轉(zhuǎn)交申請的有關機構工作人員作書面記錄。條例之所以要求以書面形式提出申請有利于公民保護自己的合法權益，也有助于規(guī)范法律援助工作，便于法律援助機構順利進行審查，并及時順利地為符合法律援助條件的公民提供法律援助。

2、對申請的審查

法律援助機構收到法律援助申請后，應當進行審查；認為申請人提交的證件、證明材料不齊全的，可以要求申請人作出必要的補充或者說明，申請人未按要求作出補充或者說明的，視為撤消申請；認為申請人提交的證件、證明材料需要查證的，由法律援助機構向有關機關、單位查證。

篇4

在理論上和司法實踐中，我國目前的犯罪構成采用“四要件”說，即主體、客體、主觀方面和客觀方面。用客體和客觀方面兩個要件解釋社會危害性，用主體和主觀方面解釋應受懲罰性。在主體要件上，限定在具有刑事責任能力人，也就是說只有具有刑事責任能力的人實施的行為才可能構成犯罪，無刑事責任能力的人實施的行為是不構成犯罪的。同時，在主觀方面確定罪過理論，認為罪過是構成犯罪的要件，沒有罪過不為罪。主體和罪過理論是和刑罰報應主義相聯(lián)系的，認為有過錯是可罰性的前提，沒有過錯就不能定罪處罰，有過錯就要處罰，進而形成另一個有罪必糾的理念。

我認為主體的刑事責任能力和罪過解決的是刑罰依據(jù)問題，而不是解決犯罪的應受處罰性問題，更不是犯罪構成的要件。就此談談我淺薄的一己之見。

一、用行為主體的刑事責任能力和主觀過錯來解決犯罪的應受懲罰性是錯誤的，它混淆了犯罪和刑罰的關系，刑事責任能力和主觀過錯應該是刑罰的要件，而不是犯罪的構成要件。

首先，用刑事責任能力限定犯罪的主體，在實踐中會引起混亂，應當將犯罪和刑罰區(qū)分開來。為說明這一點，我先舉一個案例：

張某是一個精神病患者，是他家族的唯一一個兒子，因病三十多歲沒有娶妻。其家人隱瞞他精神病的事實，為他找了一個婦女王某當媳婦。王某到張某家后發(fā)現(xiàn)張某精神病而拒絕嫁給張某，張某的姐姐為了造成生米煮成熟飯的事實，綁住王某的手腳，扒了王某的衣服，讓張某和王某強行發(fā)生了。后經(jīng)公安鑒定，張某在行為期間是精神病發(fā)病狀態(tài)，無刑事責任能力?，F(xiàn)在的問題是：張某姐姐的行為是否構成罪？

基于生理原因，婦女只能構成罪的共犯，而不能單獨構成罪。根據(jù)我國當前的犯罪構成理論，張某因為沒有刑事責任能力，其行為根本不構成犯罪，更談不上罪。既然張某的行為不構成罪，那么也就不能定張某姐姐以罪。那么，能否將張某看作是他張某姐姐實施的工具，以工具理論定張某的姐姐犯罪呢？很顯然不能，人的刑法屬性確定了人不能作為工具處理，工具說法也不符合罪的立法本意。至于張某的姐姐是否構成其他罪，如猥褻婦女罪，則另當別論。

但是，如果我們將刑事責任能力確定為刑罰的要件，而不是犯罪的構成要件。那么在定罪上，我們可以得出這樣一個結(jié)論，即張某的行為構成罪，他姐姐的行為也構成罪的共犯（當然，還涉及共同犯罪的界定問題）。在刑罰上，因為張某沒有刑事責任能力而免于刑事處罰，他姐姐則應當以罪追究刑事責任。

同樣的，犯罪構成的主體（刑事責任能力）要件還會使其他的共同犯罪現(xiàn)象難以處理。

例如，主犯的界定和處理，如果一個人指使組織幾個無刑事責任能力的人實施了諾干嚴重危害社會的行為。他的行為是否構成主犯，是否應對所有的犯罪追究責任？如果按照現(xiàn)在的犯罪構成理論，無刑事責任能力的人實施的行為都不構成犯罪，那么也就不存在組織、領導犯罪之說。

再例如，教唆不滿十四歲的人殺死他人的行為是否構成犯罪？按照《刑法》第二十九條規(guī)定，只有教唆他人犯罪的，才按照他在犯罪中所起的作用進行處罰。按照當前的犯罪構成理論，十四歲以下的人顯屬無刑事責任能力的人，其實施的行為更根本不構成犯罪。既然其實施的行為不構成犯罪，也就無所謂共同犯罪，更不存在教唆犯罪問題，不能追究其教唆犯的刑事責任。那么能否以工具之說確定教唆人犯故意殺人罪呢？我認為不能，因為他的行為相對于死者的死亡之間來說是間接的因果關系。

其次，用是否有主觀過錯判斷是否構成犯罪也是不當?shù)摹Ｒ驗?，主觀要件的一方面是以報應理念解決可處罰性問題，另一方面是解決主體的責任能力問題。都是解決行為人對一個犯罪行為應否承擔刑事責任問題（在民事責任中也一樣），而不是解決行為是否構成犯罪的問題。如果先判斷一個人要不要承擔刑事責任，在判斷該行為是否構成犯罪，就會發(fā)生本末倒置。只有先確定一個人的行為構成犯罪的基礎上，才能判斷一個人對該犯罪行為是否需要承擔刑事責任。主觀過錯解決的是可譴責行問題，而可譴責行解決的是追究刑事責任問題，而不是判斷是否構成犯罪問題。

二、如何理解應受處罰性呢？一個嚴重危害社會的行為是否構成犯罪，除了社會危害性以外，還應當看刑法對該行為有沒有明確規(guī)定，只有法律明確該行為是犯罪行為，應予處罰時，才認定其為犯罪。而法律沒有明確規(guī)定，就算有再大的社會危害性，也不能認定其為犯罪。所以，我認為應受處罰性解決的是罪的法定的問題。

三、那么如何構建一個犯罪和刑罰體系呢？我認為應建立一個犯罪—責任—刑罰的體系。即先確定一個行為是否構成犯罪；如果構成犯罪，再判斷該行為是否要承擔刑事責任；如果要承擔刑事責任，最后根據(jù)法律具體規(guī)定、危害后果、情節(jié)等因素進行量刑。

在確定一個行為是否構成犯罪的時候，我們只要判斷兩點。第一，該行為是否具有社會危害性；第二，該行為是否為法律所明確規(guī)定為犯罪行為。如果符合就認定該行為構成犯罪，反之，則認定無罪。而不考慮刑事責任能力以及主觀過錯。

在確定一個行為已經(jīng)構成犯罪后，在判斷是否需要承擔刑事責任。這個時候，我們要考慮行為人是否具有刑事責任能力，如果有刑事責任能力，我們在分析該行為是否具有可譴責性。只有在一個實施犯罪行為人具有刑事責任能力，且行為人主觀上有過錯，該行為有具有可譴責性時。才決定應當對其追究刑事責任。另外，我認為正當防衛(wèi)也應是不具有可譴責性而不予追究責任的行為。

篇5

第一，綜合性。

安全科學既具有自然科學，又具有社會科學的屬性。一名合格安全工程專業(yè)人才，不僅要具備化工安全、消防安全、防火防爆、傳熱學、工程熱力學、建筑安全、通風工程、道路安全、災害學、監(jiān)測監(jiān)控技術等自然科學知識，還必須具備安全系統(tǒng)工程、安全人機工程、安全管理、安全法規(guī)等人文科學方面的有關知識，并能在實踐中融會貫通。

第二，實踐性。

安全工程是一門實踐性很強的學科，需要運用所具備的自然科學和社會科學知識去指導工程實踐，解決實踐中遇到的各種難題。因此，安全工程專業(yè)教學的目標是培養(yǎng)出能夠從事安全技術科學研究、安全管理、安全設計與生產(chǎn)、安全檢測與監(jiān)測等方面的復合型高級工程技術人才。

2討論教學法在安全工程教學中的應用

常用的安全工程教學方法有案例教學法、多媒體教學法、標準化實驗法和討論法等。案例教學法、多媒體體教學法和標準化實驗法，能生動、形象地向?qū)W生展示事故案例，印象深刻，但此三種方法仍舊是由老師單一地向?qū)W生講述，教學過程很難與學生產(chǎn)生共鳴，學生注意力很難長久維持，但討論式教學法能避免這種缺點，并使學生對課堂產(chǎn)生深厚的興趣。

2.1討論教學法概述

討論教學法是針對課堂中某個問題，組織學生開展討論和辯論，其主要形式有三種。

第一，泛談式議題。

基于個人預習、初步質(zhì)疑，由小組內(nèi)部交流，解決一些簡單的問題后，提出不易解決的問題，由教師歸納整理。

第二，探索式討論。

這是集體學習的一種形式。對于“提出問題”，學生處于期待情景，老師要把握好學生的學習興趣，把它轉(zhuǎn)化為學習的動力。這種學習需要集體凝聚力，在探討式討論中，個體在同伴的幫助下，促進其產(chǎn)生有感染力的行為和競爭性的努力。該方法可以集思廣益，有助于問題的解決。

第三，辯論式研討。

教師在學生展開討論時，鼓勵學生發(fā)表不同意見，甚至是尖銳、激烈的意見，組織學生辯論，在辯論中開闊視野，發(fā)展思維。該方法不僅注重學生知識的形成，更關注討論的過程，使學生的思維在討論中得到發(fā)展。

2.2討論式教學法適用范圍

討論式教學法主要適用于各門學科的教學過程中，但是對于案例較多的學科更加適用。安全工程專業(yè)的課程特點是綜合性與實踐性相結(jié)合，案例較多，運用討論式教學法，不僅可以集中學生注意力，還可以調(diào)動學生的主觀能力性，積極去分析、解決問題，實現(xiàn)創(chuàng)新人才的培養(yǎng)，滿足社會上對安全工程綜合性人才的需求。

2.3討論教學法的運用

第一，泛談式議題。

安全工程專業(yè)是綜合性和實踐性極強的學科。比如安全系統(tǒng)工程教學過程，對于安全與危險的關系、安全檢查表等這些與日常生活密切相關的內(nèi)容，可以讓學生展開泛談式討論。通過討論對概念有一個初步認識，根據(jù)討論中出現(xiàn)的錯誤，教師進行總結(jié)歸納，再通過講授方式向同學講解，加深學生的理解。

第二，探索式討論。

針對安全系統(tǒng)工程關于可靠性問題和故障模式及影響分析的章節(jié)可以通過探索式討論，讓學生針對現(xiàn)實生活常見的可靠性問題及影響因素進行討論分析，引出可靠性、安全性、風險性、可靠度等相關概念，同時引導學生探討人的可靠性分析。對于故障模式，教師可以提出現(xiàn)實生活中常見的故障模式分類，引導學生探索故障模式、原因、機理及效應等。

第三，辯論式研討。

此方法與上述兩個方法相比，討論內(nèi)容比較深入。對安全系統(tǒng)工程中事故分析和事故件分析，可以用此方法。通過分組讓學生激烈討論事故樹的定量分析的計算方法，是運用最大割集，還是運用最小割集計算頂上事件發(fā)生概率。通過討論讓學生了解每個方法的優(yōu)缺點，以及計算過程。討論結(jié)束后，教師對辯論結(jié)果進行總結(jié)，然后再舉兩個不同的例子，讓同學分別用兩種方法進行計算，使學生了解到什么情況下哪種方法更簡便。

2.4討論教學法的優(yōu)點

第一，通過課堂討論，充分調(diào)動學生的主觀能動性，培養(yǎng)認真思考、分析問題能力。

第二，可以啟發(fā)學生的創(chuàng)新意識，激發(fā)學生產(chǎn)生專業(yè)課學習的深厚興趣，培養(yǎng)讀“活書”的能力。

第三，學生分組討論發(fā)言，產(chǎn)生不同的學術觀點，拓寬專業(yè)學習的知識面，培養(yǎng)解決問題能力。

第四，學生通過探索發(fā)現(xiàn)知識產(chǎn)生、發(fā)展，培訓學生查閱資料的習慣，引導學生自我分析問題的能力。

3結(jié)束語

篇6

綠色營銷這一概念產(chǎn)生于世紀之交，是現(xiàn)代市場營銷發(fā)展的一個重要體現(xiàn)。它是以可持續(xù)發(fā)展為指導思想，照顧生態(tài)層面的新營銷思維方式和操作模式。英國威爾斯大學肯．畢提(Kenpeattie)教授在其新著的《綠色營銷--化危機為商機的趨勢》一書中指出：“綠色營銷是一種能辨識預期及符合消費的社會需求，并且可帶來利潤及永續(xù)經(jīng)營的管理過程”。因此可知，綠色營銷是以滿足消費者和經(jīng)營者的共同利益為目的，以保護生態(tài)環(huán)境為宗旨的市場營銷方式。這就是說，綠色營銷，不僅要求企業(yè)對人、財、物、信息、形象等有形和無形資源進行優(yōu)化配置，從而產(chǎn)生經(jīng)濟效益，而且還要求企業(yè)將社會效益和生態(tài)效益放到重要位置，使這三者（經(jīng)濟效益、社會效益和生態(tài)效益）有機地結(jié)合，從而產(chǎn)生綠色效益。

綠色營銷和傳統(tǒng)營銷的區(qū)別在于：其焦點著重于保護自然環(huán)境；肯定保護生態(tài)價值超過社會使用價值；關注全球環(huán)保狀況；著眼于長期營銷策劃。綠色營銷絕不是誘引消費者購物的一種手段，也不是企業(yè)塑造時髦形象的美容師，它實際上是引導人們走向自我調(diào)節(jié)、持續(xù)發(fā)展的過程，最終實現(xiàn)人類和自然的和諧交融與共同發(fā)展。

二、實施綠色營銷的必然性

綠色營銷的發(fā)展緊隨著綠色需求和綠色消費的發(fā)展趨勢，只有順應了綠色潮流，確保了綠色經(jīng)營的綜合條件，才能與自然、社會協(xié)調(diào)發(fā)展。因此，實行綠色營銷是大勢所趨。

（一）生態(tài)環(huán)境的惡化是綠色營銷產(chǎn)生的基礎。

俗話說：“需要是發(fā)明創(chuàng)造之母”，而“綠色需求”則是綠色營銷誕生的基礎。概括地說，人們的綠色需求主要有兩大方面：一是綠色精神需求。隨著氣候條件的惡化、水資源危機、礦產(chǎn)資源耗竭、土地退化、環(huán)境污染加重等，人們開始意識到生態(tài)平衡與可持續(xù)發(fā)展的重要性，在精神上需要“綠色價值文化”的支撐。二是綠色物質(zhì)需求。人們喜歡藍天，需要清澈的水。純凈水的問世正是滿足了人們的某種物欲。環(huán)境越惡化，人們就越喜歡凈化的環(huán)境。綠色需求的“膨脹”是特定時期的客觀存在，它是企業(yè)集團成功地進行綠色營銷的基礎。

（二）綠色消費的興起給企業(yè)的綠色營銷帶來新的機會。

綠色消費有三層含義：一是倡導消費者在消費時選擇未被污染或有助于公眾健康的綠色產(chǎn)品；二是在消費過程中注重對垃圾的處置，避免環(huán)境污染；三是引導消費者轉(zhuǎn)變消費觀念，向崇尚自然、追求健康的消費方向轉(zhuǎn)變。受收入水平、職業(yè)性質(zhì)、受教育程度、消費觀念等方面的影響，中層消費者也在消費模式上表現(xiàn)出了不同于其他階層的獨有特征。據(jù)研究，21世紀的消費將以旅游消費、文化教育消費、住房消費、汽車消費、信息消費為特征，消費的“智能化”、“健美化”、“個性化”、“生態(tài)化”等方式將成為新的消費趨勢。綠色消費既能滿足消費者對健康的迫切需要，也代表了消費觀念的新潮流。

（三）綠色組織的建立與法規(guī)的出臺促使企業(yè)實施綠色營銷。

綠色組織的建立始于70年代的英國，此后在世界各地廣為普及，單在美國就有18000個這類團體。這些綠色組織團體為了宣傳綠色意識，建成后便迅速廣泛地開展了各種綠色活動。如1993年由聯(lián)合國規(guī)劃署與澳大利亞環(huán)保組織“清潔澳大利亞”聯(lián)合發(fā)起了至今世界上最大的民間綠色活動---“清潔世界”。我國也于1993年初成立了“中國綠色食品發(fā)展中心”。目前，我國已在各省、直轄市、自治區(qū)建立了自己的綠色組織。世界各國綠色法規(guī)的出臺約束著人們的行為，限制著一切不利于環(huán)境發(fā)展的行為的發(fā)生，也促使企業(yè)的營銷活動必須以有利于生態(tài)環(huán)境的發(fā)展為前提，與社會協(xié)調(diào)發(fā)展。

（四）科技的進步也為綠色營銷的實施提供了條件。

目前，在經(jīng)濟發(fā)達國家，科學技術在經(jīng)濟增長中的貢獻率已達到70%左右，成為經(jīng)濟增長中的決定性因素。運用科技開發(fā)出的替代資源更進一步減少了自然資源的耗費，保證了人類社會在有限自然資源的條件下得到無限的發(fā)展。歐洲經(jīng)濟共同體的一份報告中指出：用年均消耗量計算，現(xiàn)有資源還可用500年；若以年均2.5%的遞增速度計算消耗量，現(xiàn)有資源只能維持90多年，技術的進步可以大大降低自然資源的耗費；美國早期發(fā)射的火星“海盜號”耗資10億美元，而后來發(fā)射的“探路者號”僅耗資1.8億美元。類似的例子還有很多，都說明科技的發(fā)展和運用為企業(yè)開發(fā)綠色資源和合理運用綠色資源（即綠色營銷策略的實施）提供了條件。

除此之外，實施綠色營銷也是構建綠色企業(yè)形象的有利保證，從而使企業(yè)贏得獨特的競爭優(yōu)勢。在市場競爭日益激烈、環(huán)境保護越來越重要的今天，企業(yè)要想在眾多的競爭對手之中立于不敗之一，樹立綠色企業(yè)形象是非常重要的。國外的一項調(diào)查表明：社會公眾在對企業(yè)經(jīng)營好壞的評價中，除了考慮價格、質(zhì)量和服務指標以外，還考慮“環(huán)境保護”、“公眾形象”等等。加入WTO后，面對強手如林的國際市場，我國企業(yè)更應該注重樹立綠色企業(yè)的良好形象，可以通過有影響的宣傳媒體和公關活動宣傳企業(yè)在保護生態(tài)方面的實際行動、企業(yè)對環(huán)境保護的支持和重視等，以擴大企業(yè)的影響面、提高企業(yè)的知名度，進而增強企業(yè)的競爭力。

在樹立綠色企業(yè)形象方面，作有中華老字號的王致和食品集團就作了一個很好的榜樣。眾所周知，王致和品牌在腐乳行業(yè)中排名第一，近年來，年銷售量達6億多人民幣。正是因為看到了國際市場及世界消費需求的變化，意識到了綠色企業(yè)形象的重要性，王致和企業(yè)率先研發(fā)了適應市場新需求的綠色紅腐乳。王致和綠色紅腐乳在其制作過程中使用的是經(jīng)過認證的綠色大豆、綠色白砂糖、綠色食用鹽原料，這些原料均來自綠色食品產(chǎn)地。其制作嚴格按照《綠色食品生產(chǎn)技術操作規(guī)程》生產(chǎn)，符合綠色標準的要求，并通過了綠色認證，被許可使用綠色標志。王致和這一綠色營銷策略不僅是要告訴消費者綠色紅腐乳突出是無污染、無公害、安全、優(yōu)質(zhì)、營養(yǎng)豐富等特性，也是在告訴人們王致和

企業(yè)正在為改善人與環(huán)境的關系和創(chuàng)造自然界和新和諧而努力。

三、綠色營銷的發(fā)展

從1970年的地球日，新興的環(huán)境保護主義運動首次大范圍地對群眾進行渲染開始，雜志上的文章宣傳、電視黃金時段節(jié)目的播放，以及數(shù)不清的有關環(huán)保的其他事件成為人們關注的焦點。而近些年來，環(huán)境保護主義運動更得到了公眾的廣泛支持，許多行業(yè)的生產(chǎn)商也對此做出反應。

麥當勞為綠色營銷提供了絕好的樣板。麥當勞以前將出售的飲料汁放在塑料袋中再裝在紙箱里，現(xiàn)在直接將運罐車上的飲料汁送入飯店的貯藏罐中。這一改變每年可節(jié)約數(shù)以百萬磅的包裝。對于大企業(yè)來說，極小的改變也會帶來巨大的差異。例如，麥當勞僅將吸管減輕20%就會為公司每年減少100萬磅的廢料。除了“綠化”自己的產(chǎn)品外，麥當勞還花掉10億美元購買原料，重新裝修店堂，這一舉動也迫使其供應商提供并使用再生產(chǎn)品。

雖然綠色產(chǎn)品營銷曾有一定限度的突破，但仍是喜憂參半，綠色產(chǎn)品品種不豐富，價格無明顯競爭優(yōu)勢，綠色標識的認證和管理不完善等等，都說明綠色營銷事業(yè)的發(fā)展仍是任重道遠！對于綠色營銷如何發(fā)展，本人認為在充分理解綠色營銷的內(nèi)容、特點，充分把握綠色營銷的發(fā)展方向和趨勢的基礎上，還得多管齊下。一方面，企業(yè)進一步強化產(chǎn)品的綠色功能，不斷增加綠色商品的種類和品種，擴大規(guī)模，降低成本，以豐富的商品組合、較高的信任度和合理的性能價格比，贏得市場的積極配合，從而加速綠色市場的完善與發(fā)展。另一方面，政府及綠色商品認證機構也要開展綠色消費的倡導和輔助工作，凈化綠色市場環(huán)境，杜絕假冒產(chǎn)品對綠色市場的不良影響，宣傳、普及綠色商品及其認證知識，使商場經(jīng)營者和市場消費者都清楚什么是綠色商品，如何識別、了解綠色商品對環(huán)境的貢獻，做到理解綠色商品功能價格比的真實含義?？偠灾?，綠色需求和綠色消費產(chǎn)生了巨大的綠色市場，從而推動了綠色營銷的發(fā)展。環(huán)保意識的增強與環(huán)保運動的壯大，更促進了綠色營銷的發(fā)展與完善步伐。面對顧客對環(huán)境的關心，一些企業(yè)只是避開新的法規(guī)或者使環(huán)保主義者平靜下來，而另一些企業(yè)則針對公眾對環(huán)境問題的關注，利用鉆空子，瘋狂的賺錢。但明智的企業(yè)之所以采取行動實行綠色營銷并不是因為有人強迫他們，也并非追求短期利潤，而是因為他們看到“綠色消費”將是21世紀消費形式的新潮流，同時他們也明白實行“綠色營銷”乃是順應經(jīng)濟發(fā)展和消費模式的必然選擇。更重要的是他們采取了行動，使計劃成為了現(xiàn)實，采用綠色產(chǎn)品，較高定價，綠色公關等策略，跟顧客做了朋友！他們相信，今天的綠色營銷的遠見在明天將是得到回報對顧客、對企業(yè)、對世界都是如此！

參考文獻

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篇7

第五條食品安全法第十一條規(guī)定的國家食品安全風險監(jiān)測計劃，由國務院衛(wèi)生行政部門會同國務院質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理以及國務院商務等部門制定、根據(jù)食品安全風險管理工作的需要制定。

第六條省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門應當將組織所在地同級質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理、商務等部門，依照食品安全法第十一條的規(guī)定，制定本行政區(qū)域的食品安全風險監(jiān)測方案，并報國務院衛(wèi)生行政部門備案。

國務院衛(wèi)生部門應當將備案情況向國務院質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理以及國務院商務等部門通報。

第七條國務院農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理以及國務院商務等部門應當主動收集食品安全風險信息；必要時，國務院衛(wèi)生行政部門會同國務院農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理以及國務院商務等部門在對信息核實后，應當及時調(diào)整食品安全風險監(jiān)測計劃。

第八條國務院衛(wèi)生行政部門除依照食品安全法第十二條的規(guī)定對食品安全風險監(jiān)測計劃作出調(diào)整外，必要時，還應當依據(jù)醫(yī)療衛(wèi)生機構報告的有關疾病信息調(diào)整食品安全風險監(jiān)測計劃。

第九條醫(yī)療衛(wèi)生機構發(fā)現(xiàn)其接收的病人屬于食源性疾病病人、食物中毒病人，或者疑似食源性疾病病人、疑似食物中毒病人的，應當及時向所在地縣級人民政府衛(wèi)生行政部門報告有關疾病信息。

接到報告的衛(wèi)生行政部門應當匯總、分析有關疾病信息，并及時向上級衛(wèi)生行政部門報告；必要時，可以直接向國務院衛(wèi)生行政部門報告。有關疾病信息的報告辦法由國務院衛(wèi)生行政部門制定。

第十條食品安全風險監(jiān)測工作由國務院衛(wèi)生行政部門會同國務院質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理等部門確定的技術機構承擔。

承擔食品安全風險監(jiān)測工作的技術機構應當根據(jù)食品安全風險監(jiān)測計劃，系統(tǒng)、持續(xù)地開展監(jiān)測工作，保證監(jiān)測數(shù)據(jù)真實、準確、客觀，并定期將監(jiān)測數(shù)據(jù)和分析結(jié)果報送國務院衛(wèi)生行政部門和下達監(jiān)測任務的部門。

食品安全風險監(jiān)測工作人員采集樣品、收集相關數(shù)據(jù)，可以進入相關食用農(nóng)產(chǎn)品種植養(yǎng)殖、食品生產(chǎn)、食品流通或者餐飲服務場所；采集樣品，應當支付相應費用。

第十一條國務院衛(wèi)生行政部門應當收集、匯總食品安全風險監(jiān)測數(shù)據(jù)和分析結(jié)果，并向國務院質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理等部門通報。

第十二條有下列情形之一的，國務院衛(wèi)生行政部門應當組織食品安全風險評估工作：

(一)為制定或者修訂食品安全國家標準提供科學依據(jù)需要進行風險評估的；

(二)為確定監(jiān)督管理的重點領域、重點品種，以及評價監(jiān)督管理措施的效果需要進行風險評估的；

(三)發(fā)現(xiàn)新的可能危害食品安全的因素的；

(四)需要判斷某一因素是否構成食品安全隱患的；

(五)需要判斷某一食品是否安全的；

(六)依照食品安全法第四十四條、第六十三條規(guī)定需要進行風險評估的；

(七)有國務院衛(wèi)生行政部門認為需要進行風險評估的其他情形的。

第十三條國務院衛(wèi)生行政部門應當及時將食品安全風險監(jiān)測和風險評估的結(jié)果等相關資料，向國務院農(nóng)業(yè)行政部門通報。>

國務院農(nóng)業(yè)行政部門應當及時將依照食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全風險監(jiān)測和風險評估的結(jié)果等相關資料，向國務院衛(wèi)生行政部門通報。

國務院衛(wèi)生行政部門應當及時將食品安全風險評估工作的需要，要求國務院農(nóng)業(yè)行政部門提供農(nóng)藥、肥料、生產(chǎn)調(diào)節(jié)劑、獸藥、飼料和飼料添加劑等的安全性評估結(jié)果等相關資料的，國務院農(nóng)業(yè)行政部門應當及時提供。

第十四條國務院衛(wèi)生行政部門會同國務院農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理以及國務院商務等部門制定食品安全國家標準規(guī)劃及實施計劃。制定食品安全國家標準規(guī)劃和實施計劃，應當公開征求意見。

第十五條國務院衛(wèi)生行政部門應當選擇具備相應技術能力的單位起草食品安全國家標準草案；提倡由研究機構、教育機構、學術團體、行業(yè)協(xié)會等不同單位，共同起草食品安全國家標準草案。

國務院衛(wèi)生行政都門應當將食品安全國家標準草案向社會公布，公開征求意見。

第十六條食品安全法第二十三條規(guī)定的食品安全國家標準審評委員會，由國務院衛(wèi)生行政部門組織有關專家以及國務院衛(wèi)生行政、農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理以及國務院工業(yè)和信息化、商務等部門的代表組成。

食品安全國家標準審評委員會負責審查食品安全國家標準草案的科學性、實用性以及標準草案與相關的國家標準的銜接情況等。食品安全國家標準審評委員會的工作規(guī)程由國務院衛(wèi)生行政部門制定。

第十七條省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門應當將企業(yè)依照食品安全法第二十五條規(guī)定備案的企業(yè)標準，向所在地同級質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理等部門通報。

第十八條國務院衛(wèi)生行政部門應當會同國務院農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理和國家食品藥品監(jiān)督管理等部門對食品安全國家標準的實施情況進行跟蹤評價，并根據(jù)評價結(jié)果適時組織修訂食品安全國家標準。

國務院農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理等部門應當及時向國務院衛(wèi)生行政部門通報食品安全國家標準的執(zhí)行情況。

第一章總則

第一條為了實施《中華人民共和國食品安全法》(以下稱食品安全法)，制定本條例。

第二條國務院食品安全委員會承擔下列職責：

(一)分析食品安全形勢，研究部署、統(tǒng)籌指導食品安全工作；

(二)協(xié)調(diào)解決食品安全中的重大問題；

(三)提出食品安全監(jiān)督管理的重大政策措施；

(四)國務院規(guī)定的其他職責。

國務院食品安全委員會的日常工作由國務院衛(wèi)生行政部門承擔。

第三條縣級以上地方人民政府應當加強食品安全監(jiān)督管理能力建設，為食品安全監(jiān)督管理工作提供保障；建立健全食品安全監(jiān)督管理部門的協(xié)調(diào)配合機制，整合、完善食品安全信息網(wǎng)絡，實現(xiàn)食品安全信息和食品檢驗機構等技術資源的共享。

第四條國務院工業(yè)和信息化、商務等部門制定食品行業(yè)的發(fā)展規(guī)劃和產(chǎn)業(yè)政策，推進產(chǎn)業(yè)結(jié)構優(yōu)化升級，指導食品行業(yè)誠信體系建設，促進食品行業(yè)健康發(fā)展。

第三章食品生產(chǎn)經(jīng)營

第十九條食品生產(chǎn)經(jīng)營者應當在依法取得食品生產(chǎn)許可、食品流通許可、餐飲服務許可后，依法辦理工商登記。

食品生產(chǎn)許可、食品流通許可和餐飲服務許可的有效期為4年

。

第二十條食品生產(chǎn)經(jīng)營者的生產(chǎn)經(jīng)營條件發(fā)生變化、不符合食品生產(chǎn)經(jīng)營要求的，應當立即停止食品生產(chǎn)經(jīng)營活動，并向所在地縣級質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理或者食品藥品監(jiān)督管理部門報告。

第二十一條食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)應當依照食品安全法第二十二條的規(guī)定組織職工參加食品安全培訓，學習食品安全法律、法規(guī)、標準和食品安全知識，明確食品安全責任，并建立培訓檔案。

第二十二條食品生產(chǎn)經(jīng)營者依照食品安全法第三十四條第二款的規(guī)定建立并執(zhí)行從業(yè)人員健康檢查制度和健康檔案制度?；加惺称钒踩ㄒ?guī)定不得從事接觸直接入口食品工作的疾病的從業(yè)人員從事接觸直接入口食品工作的，食品生產(chǎn)經(jīng)營者應當將其調(diào)整到其他不影響食品安全的工作崗位。

地二十三條食品生產(chǎn)企業(yè)應當建立并執(zhí)行原料驗收、生產(chǎn)過程安全管理、貯存管理、設備管理、不合格產(chǎn)品管理等食品安全管理制度，不斷完善食品安全保障體系，保證食品安全。

第二十四條食品生產(chǎn)企業(yè)應當制定并實施采取控制、投料環(huán)節(jié)等生產(chǎn)關鍵過程控制、包裝貯存運輸控制以及檢驗控制等措施。

食品生產(chǎn)過程中發(fā)生不符合控制措施要求的，食品生產(chǎn)企業(yè)應當立即查明原因并采取糾正措施。

第二十五條食品生產(chǎn)企業(yè)除依照食品安全法第三十六條、第三十七條規(guī)定進行進貨查驗記錄和食品出廠檢驗記錄外，還應當如實記錄食品生產(chǎn)過程的安全管理情況。記錄的保存期限不得少于2年。

第二十六條食品生產(chǎn)企業(yè)依照食品安全法第三十八條進行食品出廠檢驗，應當按照有關檢驗規(guī)定保留樣品。

第二十七條食品經(jīng)營企業(yè)依照食品安全法第三十九條第二款的規(guī)定建立食品進貨查驗記錄制度，應當如實記錄食品的名稱、規(guī)格、數(shù)量、生產(chǎn)批號、保質(zhì)期、供貨者名稱及聯(lián)系方式、進貨日期等內(nèi)容，或者保留載有上述信息的進貨票據(jù)、記錄、票據(jù)的保存期限不得少于2年。

從事食品批發(fā)業(yè)務的經(jīng)營企業(yè)銷售食品，應當如實記錄批發(fā)食品的名稱、規(guī)格、數(shù)量、生產(chǎn)批號、保質(zhì)期、購貨者名稱及聯(lián)系方式、銷售日期等內(nèi)容，或者保留載有上述信息的銷售票據(jù)。記錄，票據(jù)的保存期限不得少于2年。

第二十八條國家鼓勵食品生產(chǎn)經(jīng)營者采用先進技術手段，記錄食品安全法及本條例要求記錄的事項。

第二十九條餐飲服務者應當制定并實施原料采購控制措施，確保所購食品、食品原料等符合食品安全標準。

餐飲服務者在制作加工過程中應當檢查待加工的食品及食品原料，發(fā)現(xiàn)有腐敗變質(zhì)或者其他感官性狀異常的，不得加工或者使用。

第三十條餐飲服務企業(yè)應當定期維護食品加工、貯存、陳列等設施、設備；定期清洗、校驗保溫設施及冷藏、冷凍設施；按照要求洗凈、消毒餐具、飲具，并將消毒后的餐具、飲具貯存在專用保潔柜內(nèi)備用，不得使用未經(jīng)消毒的餐具、飲具。

第三十一條對依照食品安全法第五十三條被召回的食品，食品生產(chǎn)者應當進行無害化處理或者予以銷毀，防止其再次流入市場；但是，召回的食品通過修改標簽、標識、說明書等補救措施能夠保證食品安全的，食品生產(chǎn)者可以在采取補救措施后繼續(xù)銷售。

縣級以上質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門應當將食品生產(chǎn)經(jīng)營者召回或者停止經(jīng)營不符合食品安全標準的食品的情況，記入食品生產(chǎn)經(jīng)營者食品安全信用檔案。

第四章食品檢驗

第三十二條依照食品安全法第六十條第三款規(guī)定申請復檢的，應當提供相關資料。

承擔復檢工作的食品檢驗機構名錄由國務院認證認可監(jiān)督管理、衛(wèi)生行政、農(nóng)業(yè)行政等部門共同制定并公布；名錄中的食品檢驗機構出具的復檢結(jié)論為最終檢驗結(jié)論。

第三十三條食品生產(chǎn)經(jīng)營者對依照食品安全法第六十條規(guī)定進行的抽樣檢驗結(jié)論有異議而申請復檢，復檢結(jié)論表明食品合格的，復檢費用由食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔。

第三十四條食品檢驗機構接受食品生產(chǎn)經(jīng)營者的委托進行檢驗，發(fā)現(xiàn)送檢樣品有下列情形之一、可能造成食品安全事故的，應當立即向食品生產(chǎn)經(jīng)營者所在地縣級人民政府衛(wèi)生行政部門報告：

(一)受到有毒有害物質(zhì)的污染；

(二)含有不明物質(zhì)或者非食品原料；

(三)有其他嚴重不符合食品安全標準的情形。

接到報告的衛(wèi)生行政部門應當及時將相關信息向所在地同級食品安全監(jiān)督管理部門通報。

第五章食品進出口

第三十五條進口尚無食品安全國家標準的食品，或者首次進口食品添加劑新品種、食品相關產(chǎn)品新品種，進口商向國家出入境檢驗檢疫部門報檢時應當提交依照食品安全法第六十三條規(guī)定取得的許可證明文件。

國務院衛(wèi)生行政部門依照食品安全法第六十三條規(guī)定對進口產(chǎn)品作出準予許可決定后，出入境檢驗檢疫機構應當按照國務院衛(wèi)生行政部門的規(guī)定進行檢驗。

第三十六條依照食品安全法第六十五條規(guī)定進行注冊的向我國境內(nèi)出口食品的境外食品生產(chǎn)企業(yè)，其注冊有效期為4年。在注冊有效期間，發(fā)現(xiàn)已經(jīng)注冊的境外食品生產(chǎn)企業(yè)提供虛假材料，或者相關進口食品引起重大食品安全事故的，國家出入境檢驗檢疫部門應當撤銷注冊，并予以公告。

第三十七條進口的食品添加劑應當有中文標簽、中文說明書。標簽、說明書應當符合食品安全法和我國其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定以及食品安全國家標準的要求，載明食品添加劑的原產(chǎn)地和境內(nèi)商的名稱、地址、聯(lián)系方式。食品添加劑沒有中文標簽、中文說明書或者標簽、說明書不符合本條規(guī)定的，不得進口。

第三十八條出入境檢驗檢疫機構依照食品安全法第六十二條對進口食品實施檢驗以及按照食品安全法第六十八條規(guī)定對出口食品實施監(jiān)督、抽查的辦法，由國家出入境檢驗檢疫部門制定。

第三十九條國家出入境檢驗檢疫部門應當建立信息收集網(wǎng)絡，依照食品安全法第六十九條的規(guī)定，收集、匯總、通報下列信息：

(一)出入境檢驗檢疫機構對進出口食品實施檢驗檢疫時發(fā)現(xiàn)的不安全食品信息；

(二)境內(nèi)行業(yè)協(xié)會、消費者反映的進口食品安全信息；

(三)國際組織、境外政府機構的食品安全信息、風險預警信息，以及境外行業(yè)協(xié)會等組織、消費者反映的食品安全信息；

(四)其他食品安全信息。

接到通報的部門必要時應當采取相應處理措施，食品安全監(jiān)督管理部門應當將獲知的涉及進出口食品安全的信息向國家出入境檢驗檢疫部門通報。

第六章食品安全事故處置

第四十條發(fā)生食品安全事故的單位應當立即封存導致或者可能導致食品安全事故的食品及其原料、工具、設備和現(xiàn)場，在2小時之內(nèi)向所在地縣級人民政府衛(wèi)生行政部門報告，并按照衛(wèi)生行政部門的要求采取控制措施。

第四十一條衛(wèi)生行政部門會同有關食品安全監(jiān)督管理部門調(diào)查食品安全事故，應當堅持實事求是、尊重科學的原則，及時、

準確查清事故性質(zhì)和原因，認定事故責任，提出整改措施。食品安全事故的調(diào)查處理辦法由國務院衛(wèi)生行政部門制定。

第四十二條衛(wèi)生行政部門和有關食品安全監(jiān)督管理部門開展食品安全事故調(diào)查，有權向有關單位和個人了解與食品安全事故有關的情況，要求提供相關資料和樣品。

有關單位和個人應當配合衛(wèi)生行政部門和有關食品安全監(jiān)督管理部門進行食品安全事故調(diào)查處理，按照要求提供相關資料和樣品，不得拒絕。

第四十三條任何單位或者個人不得阻撓、干涉食品安全事故的調(diào)查處理。

第七章監(jiān)督管理

第四十四條縣級以上地方人民政府依照食品安全法第七十六條制定的食品安全年度監(jiān)督管理計劃應當包含食品抽樣檢驗的內(nèi)容：

縣級以上農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門應當按照食品安全年度監(jiān)督管理計劃進行抽樣檢驗。購買樣品所需費用和檢驗費等，由同級財政列支。

第四十五條質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門在食品安全監(jiān)督管理工作中可以采用國務院質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理和國家食品藥品監(jiān)督管理部門認定的快速檢測方法進行初步篩查；初步篩查結(jié)果表明食品可能不符合食品安全標準的，有關食品安全監(jiān)督管理部門應當依照食品安全法第六十條第三款的規(guī)定送檢。初步篩查結(jié)果不得作為執(zhí)法依據(jù)。

第四十六條食品安金法第八十二條第二款規(guī)定的食品安全日常監(jiān)督管理信息包括：

(一)食品安全監(jiān)督管理工作計劃、部署；

(二)依照食品安全法實施的行政許可；

(三)對食品生產(chǎn)經(jīng)營者的監(jiān)督檢查結(jié)果和食品檢驗結(jié)果；

(四)實施重點監(jiān)督管理的食品，食品添加劑的名錄；

(五)責令停止生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑、食品相關產(chǎn)品的名錄；

(六)查處食品生產(chǎn)經(jīng)營違法行為的情況；

(七)專項檢查整治工作情況；

(八)其他食品安全日常監(jiān)督管理信息。

前款規(guī)定的信息涉及兩個以上食品安全監(jiān)督管理部門職責的，由相關部門聯(lián)合公布。

第四十七條食品安全監(jiān)督管理部門依照食品安全法第八十二條規(guī)定公布信息，應當同時對有關食品可能產(chǎn)生的危害加以解釋、說明。

第四十八條任何單位和個人有權向衛(wèi)生行政、農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理等部門投訴、舉報食品生產(chǎn)經(jīng)營中的違法行為，報告發(fā)現(xiàn)的不安全食品。

衛(wèi)生行政、農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理等部門應當公布本單位的電子郵件地址或者投訴、舉報電話；對接到的投訴、舉報，應當完整記錄并予以保存。

第八章法律責任

第四十九條食品生產(chǎn)經(jīng)營者違反本條例第二十條規(guī)定，由有關主管部門責令改正，給予警告；造成嚴重后果的，依照食品安全法第八十四條的規(guī)定給予處罰。

餐飲服務者違反本條例第二十九條規(guī)定，依照食品安全法第八十六條的規(guī)定給予處罰。

食品生產(chǎn)企業(yè)違反本條例第二十三條至第二十六條規(guī)定，從事批發(fā)業(yè)務的食品經(jīng)營企業(yè)違反本條例第二十七條規(guī)定，餐飲服務企業(yè)違反本條例第三十條規(guī)定，依照食品安全法第八十七條的規(guī)定給予處罰。

違反本條例第三十七條規(guī)定的，依照食品安全法第八十九條的規(guī)定給予處罰。

第五十條醫(yī)療衛(wèi)生機構違反本條例第九條規(guī)定，由衛(wèi)生行政部門責令改正，給予警告。

第五十一條食品檢驗機構違反本條例第三十四條規(guī)定，由授予其資質(zhì)的主管部門或者機構責令改正，給予警告；造成嚴重后果的，撤銷其檢驗資質(zhì)。

第五十二條違反本條例第四十條規(guī)定的，依照食品安全法第八十八條的規(guī)定給予處罰。

第五十三條縣級以上衛(wèi)生行政、農(nóng)業(yè)行政、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門或者其他有關行政部門未依照本條例的規(guī)定履行食品安全監(jiān)督管理、信息通報等職責的，依照食品安全法第九十五條第二款的規(guī)定予以處理。

第五十四條違反食品安全法及本條例的規(guī)定公布食品安全信息，給食品生產(chǎn)經(jīng)營者、消費者造成損失的，應當依法承擔賠償責任。

第五十五條捏造、散布虛假事實，損害食品生產(chǎn)經(jīng)營者的商業(yè)信譽、食品聲譽，造成損失的，應當依法承擔賠償責任；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

第九章附則

第五十六條本條例下列用語的含義：

食品安全風險評估，指對食品中生物性、化學性和物理性危害對人體健康可能造成的不良影響所進行的科學評估，包括危害識別、危害特征描述、暴露評估、風險特征描述等。

餐飲服務，指通過即時制作加工、商業(yè)銷售、服務性勞動等，向消費者提供食品和消費場所及設施的服務活動。

第五十七條食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全風險監(jiān)測和風險評估由國務院農(nóng)業(yè)行政部門依照《中華人民共和國農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》的規(guī)定進行。

篇8

“逆城市化”，究竟是個別現(xiàn)象還是普遍現(xiàn)象？究竟是偶然現(xiàn)象還是必然現(xiàn)象？究竟是城市化的最后階段，還是城市化發(fā)展到一定階段后派生出來的新現(xiàn)象？如何描述和鑒定“逆城市化”，關系到我國城市化如何持續(xù)發(fā)展和新農(nóng)村如何建設。

1976年，美國地理學家j.l.berng首先提出了“逆城市化”(counter-urbanization)這一概念，他描述的是發(fā)達國家城市發(fā)展過程中的新特點：城市社會的人口重心發(fā)生變化，城市社會的經(jīng)濟活動和政治影響力也由城市中心向地區(qū)轉(zhuǎn)移。之后不少學者將“逆城市化”看成城市“空心化”。如中山大學城市與區(qū)域規(guī)劃系教授劉琦在批評城市建設時指出：中心區(qū)畢竟是城市的核心區(qū)域，承載著這個城市的歷史文化，而沒有歷史文化的城市是缺乏原動力的。但是，在很多城市的發(fā)展過程中，都曾經(jīng)出現(xiàn)過“空心化”的情況。這種現(xiàn)象在歐洲城市發(fā)展過程中表現(xiàn)得最為明顯。結(jié)果造成了逆城市化現(xiàn)象，老城區(qū)變得冷冷清清，經(jīng)濟衰落，嚴重影響了城市的可持續(xù)發(fā)展。[3]還有學者將城市的異化視為“逆城市化”，如江蘇省社科院經(jīng)研所所長葛守昆認為，“城市化發(fā)展中已出現(xiàn)了異化——‘逆城市化’現(xiàn)象，如單純的經(jīng)濟增長、土地的浪費、環(huán)境的污染、貧富差距、不安全感等”[4]，因而需要“警惕‘逆城市化’”。

本文認為：美國學著j.l.berng關于“逆城市化”的認識開拓了城市研究的新領域。但“逆城市化”不是城市的無節(jié)制拓展，不是“窮人住在擁擠的市中心，富人住在清靜的市郊區(qū)”，不是城市的政治、經(jīng)濟、文化等功能隨著富人的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，導致城市空心化?！澳娉鞘谢笔浅鞘谢l(fā)展到一定階段后的派生物。

經(jīng)濟學家茅于軾先生在《城市規(guī)模的經(jīng)濟學分析》一文中從成本與收益的角度分析了城市的形成、壯大和分化的成因。茅于軾先生認為，當城市規(guī)模發(fā)展到邊際效益為零甚至為負數(shù)后必然形成遞增與分化的對流趨勢。[5]城市發(fā)展正是這樣。任何優(yōu)質(zhì)的東西都有它的時間性、相對性。由于城市化不斷地聚集資源和產(chǎn)業(yè)，到一定程度后，城市的空間就會接近飽和。新的資源和產(chǎn)業(yè)要擠進大城市，而城市空間有限，在這種情況下，曾經(jīng)優(yōu)質(zhì)的資源、優(yōu)勢的產(chǎn)業(yè)就可能異化為城市的累贅，要么提高新的資源和產(chǎn)業(yè)進入城市的成本，要么“吐故納新”，分流傳統(tǒng)的城市資源和產(chǎn)業(yè)。理智的選擇是“吐故納新”，是“分流”。因為進入城市的成本不斷提高，城市規(guī)模發(fā)展的邊際效益必將為零甚至為負數(shù)。這類“吐故”現(xiàn)象，就是“逆城市化”?！澳娉鞘谢笔窃诔鞘谢M程中必然出現(xiàn)的現(xiàn)象，而且，隨著信息化、生態(tài)化時代以及汽車時代的到來，人們生活與工作的空間差距大大縮短，“吐故”還不僅表現(xiàn)在城市的傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的轉(zhuǎn)移，還包括一些新興產(chǎn)業(yè)完全安排在小城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)村，如村鎮(zhèn)旅游產(chǎn)業(yè)異軍突起，人們從著重欣賞城市的繁華轉(zhuǎn)移到著重欣賞鄉(xiāng)村的寧靜。

“吐故”是為了“納新”。“吐故”與“納新”在同時進行，都是城市化現(xiàn)象。如果說“城市化”是指一定區(qū)域的優(yōu)質(zhì)資源、產(chǎn)業(yè)和人口向城市聚集，這是大前提。那么，“逆城市化”則是中心城市的一些傳統(tǒng)功能、優(yōu)質(zhì)資源以及人口向衛(wèi)星城及村鎮(zhèn)分流。這些分解和分流不同于國家的政策性安排，如我國20世紀60-70年代“知識青年上山下鄉(xiāng)運動”、“三線建設”，如國家政策取向的“城市支持農(nóng)村、工業(yè)反哺農(nóng)業(yè)”。“逆城市化”是城市化自身發(fā)展到一定階段遭遇城市功能老化、城市產(chǎn)業(yè)結(jié)構不合理和城市空間壓力增大等問題后，基于可持續(xù)發(fā)展的需要而必然出現(xiàn)的功能分解、產(chǎn)業(yè)分解和人口分流。因而“逆城市化”并非阻止“城市化”的繼續(xù)推進。恰恰相反，“逆城市化”有助于城市的功能優(yōu)化、產(chǎn)業(yè)結(jié)構優(yōu)化和空間壓力減輕，有助于“城市化”的可持續(xù)發(fā)展。

由此，城市化與“逆城市化”的內(nèi)在關系是：城市化發(fā)展水平越高，“逆城市化”趨勢越強。既然“逆城市化”是中心城市一些傳統(tǒng)功能和產(chǎn)業(yè)的分解及人口分流，因而“逆城市化”是周邊村鎮(zhèn)發(fā)展的重大機遇。誰與“逆城市化”趨勢對接，誰就抓住了周邊小城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)村發(fā)展的機遇。利用“逆城市化”趨勢發(fā)展小城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)村，在此基礎上發(fā)展起來的小城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)村將成為中心城市自我優(yōu)化、減輕空間壓力的廣闊平臺，促使中心城市的空間結(jié)構更加合理，產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢更加突出，聚集效應和帶動效應更加強大。由此形成中心城市與中小城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)村彼此之間產(chǎn)業(yè)呼應、優(yōu)勢互補、良性循環(huán)的“城鄉(xiāng)一體”發(fā)展新格局，使城市化得以在新的格局里持續(xù)發(fā)展。因此，認識到“逆城市化”是客觀規(guī)律，當城市規(guī)模面臨邊際效益為零甚至為負數(shù)時，城市化應在優(yōu)化城市功能和調(diào)整城市產(chǎn)業(yè)結(jié)構上著力，應在疏通“逆城市化”渠道，主動地安排和促使部分城市功能和產(chǎn)業(yè)向有條件的村鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移上著力。在這個大背景下，村鎮(zhèn)發(fā)展的基本思路：一是對接中心城市，接應“逆城市化”潮流上，二是強化特有的天然優(yōu)勢、歷史優(yōu)勢，創(chuàng)造新優(yōu)勢，為吸留“逆城市化”潮流創(chuàng)造條件。

二、“逆城市化”是村鎮(zhèn)發(fā)展的重大機遇

綜觀城市化發(fā)展的歷史，我們可以清楚地看到城市化向城鄉(xiāng)一體化發(fā)展的必然趨勢。

英國是工業(yè)革命的發(fā)源地，城市化、工業(yè)化走在世界前列，同時也最早面臨城市病問題，如城市化率一度最高、大工業(yè)一度最集中的倫敦是出名的“霧都”。1898年，針對英國日愈嚴重的城市病，英國人霍華德發(fā)表了具有劃時代價值的專著《明天的田園城市》?；羧A德認為，城市本身具有的吸引人的磁力導致城市人口聚集，而城市對人口聚集的承載力總會有限，因而需要從城市和農(nóng)村相結(jié)合的角度來管理土地，解決城市發(fā)展問題。霍華德從城鄉(xiāng)協(xié)調(diào)的角度重新闡釋了城市的發(fā)展，把城市與鄉(xiāng)村當作一個整體來分析，對資金來源、土地分配、城市財政收支和田園城市的經(jīng)營管理、人口密度、城市綠化帶等問題提出了自己獨到的見解，對后來的城市規(guī)劃與城市發(fā)展產(chǎn)生了深刻影響?；羧A德倡導用城鄉(xiāng)一體化的新社會結(jié)構形態(tài)來取代城鄉(xiāng)對立的舊社會形態(tài)。后來學者尊稱霍華德為城市發(fā)展轉(zhuǎn)型的理論奠基人。1946年，著名城市理論家L．芒福德稱贊霍華德的“田園城市”思想是二十世紀初與發(fā)明飛機并列的兩項最偉大的發(fā)明[6]?！俺青l(xiāng)一體化”的城市化理念第一次提了出來，城市化在這里轉(zhuǎn)了一個彎。由此，我們可以把城市理念和城市化發(fā)展的轉(zhuǎn)折點定位于19世紀末20世紀初。

雖然霍華德的田園城市理論對克服大城市的弊病起到了一定作用，但是，由于這些理論思想主要還是在城市規(guī)劃和城市建設中化解自身的弊病，對大城市病難以根治。在此基礎上，1930年代，美國學者、設計大師賴特出版了《消失中的城市》、《寬闊的田地》兩部代表作品。我們從這兩部書的名字就可以窺見賴特對傳統(tǒng)城市理念的顛覆。他在《消失中的城市》書中指出：現(xiàn)代城市背離了人類的愿望，也不能適應現(xiàn)代生活需要，因而需要將其取消，尤其是取消大城市。他認為：反映人類的愿望、適應現(xiàn)代生活需要的城市，將是與古代城市或任何現(xiàn)代城市差異很大的城市，城市無所不在而又以無所在，以致我們根本不會把它當作城市來看待。賴特在《寬闊的田地》中正式提出廣畝城設想?；纠砟钍恰俺鞘蟹稚⒂趶V畝大地，人人擁有一片自然”。賴特的理論被稱之為“廣畝城設想”，就是把城市向鄉(xiāng)村擴散，把集中的城市重新分散在地區(qū)性農(nóng)業(yè)網(wǎng)格之上。相比之下，賴特提出的“廣畝城設想”，從人與自然的天然聯(lián)系的本能出發(fā)，滿足了人在城市功能的異化（弊?。┲袑朔惢妥非蟊灸艿男枨螅蚨鼙蝗藗兯邮?。

緊接著，與賴特幾乎同時代并同樣享譽世界的著名學者、美國劉易斯·芒福德發(fā)表了巨著《城市發(fā)展史：起源、演變和前景》（TheCityinHistory:itsorigins,itstransformationanditsprospects），以革命性的姿態(tài)提出“城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展”的城市觀。芒福德的城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展思想，是從對城市與人類命運的關注出發(fā)，對城市、人工環(huán)境和歷史文明進行了深入的理論探索，認為自然環(huán)境比人工環(huán)境更重要。后工業(yè)社會加重了人與自然的矛盾。人的自然屬性與自然的沖突等問題在城市化進程中突顯出來。我們說芒福德之所以是以革命性的姿態(tài)提出解決城市問題，還因為他率先把城市化加劇了城鄉(xiāng)之間的對立上升到了制度的高度，所以要從制度安排的高度來解決人與自然的對立和城鄉(xiāng)之間的對立，重建城鄉(xiāng)之間的平衡，使全部居民在任何一個地方享受到同樣的生活質(zhì)量。因而芒福德的城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展思想，包括了對城市的政治中心功能的分解，通過分散權力來建造許多新的城市中心，形成一個更大的區(qū)域統(tǒng)一體?？梢?，“城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展”完善了“城鄉(xiāng)一體化”思想。20世紀50年代以后，“城鄉(xiāng)一體化”的理論和實踐在歐美發(fā)達國家有了長足發(fā)展。如托馬斯和庫恩的城市地域結(jié)構思想，如日本學者岸根卓郎提出“自然—空間—人類系統(tǒng)”模式。[7]

對城市理論發(fā)展的回顧，不難看出，整個20世紀的一百年間，引領城市化理論發(fā)展創(chuàng)新的學說呈現(xiàn)出與20世紀前的“大城市化”理論漸行漸遠。這些大師們，憑借自己在理論界的權威影響，深刻地改變了傳統(tǒng)城市化的方向：城市化由“大城市化”轉(zhuǎn)向“城鄉(xiāng)一體化”，更加注重城市的發(fā)展對農(nóng)村的牽動和影響。實踐表明，“城鄉(xiāng)一體化”，疏通了城市化面臨的瓶頸，為城市化的可持續(xù)發(fā)展開創(chuàng)了新天地。

回顧發(fā)達國家城市化的歷史，可以清楚地看到：城市化經(jīng)歷了三個時期，形成了三種方式：第一個時期是城市自然形成階段，可追溯到城市誕生之日起，到18世紀英國工業(yè)革命和工業(yè)化出現(xiàn)為止。這個階段很漫長，城市化方式是順其自然，特點是主要依從政治、文化、商貿(mào)乃至軍事的發(fā)展需要來發(fā)展城市；第二個時期是“大城市化”階段，可從18世紀英國工業(yè)革命出現(xiàn)起，到19世紀末霍華德發(fā)表《明天的田園城市》。由于工業(yè)化需要以大城市為基礎和吸納大量農(nóng)村勞力，人口和產(chǎn)業(yè)源源不斷地向大城市“單向”匯集，創(chuàng)造了一大批特大中心城市。這個階段城市化的主要方式是“大城市化”，特點是主要依從經(jīng)濟特別是工業(yè)的發(fā)展需要促使農(nóng)村資源“單向”向城市特別是大城市聚集；第三個時期是城鄉(xiāng)一體化階段，20世紀初開始起步。由于“單向”聚集的“大城市化”所積累的“城市病”和城鄉(xiāng)矛盾已經(jīng)導致這樣的城市化不可持續(xù)，在新的城市理念的影響下，城市化開始將農(nóng)村的發(fā)展納入自己的發(fā)展系統(tǒng)，出現(xiàn)“城市”與“農(nóng)村”的資源優(yōu)勢、發(fā)展優(yōu)勢雙向?qū)α?。這個階段城市化的主要方式是“城鄉(xiāng)一體化”。特點是“城市”與“農(nóng)村”有機地構成一體，資源優(yōu)勢、發(fā)展優(yōu)勢“雙向?qū)α鳌?。這里的“雙向?qū)α鳌?，其中“一向”就是“逆城市化”。這時，一方面“大城市化”還在推進，另一方面“逆城市化”趨勢也更加強勁，大城市的一些功能和產(chǎn)業(yè)、人口向周遍村鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移。在這個階段，城市化水平高的國家有機地利用了“逆城市化”的力量來促進中小城市甚至是小城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)村的發(fā)展，既緩解了“大城市化”越積越多、越積越嚴重的城市病，又使中小城市甚至小城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)村的發(fā)展發(fā)生深刻變化，逐步形成了產(chǎn)業(yè)呼應、優(yōu)勢互補、城鄉(xiāng)區(qū)域經(jīng)濟社會統(tǒng)籌發(fā)展的雙向?qū)α鞯母窬??？梢?，“城鄉(xiāng)一體化”是城市化的最高階段，“逆城市化”是“城鄉(xiāng)一體”雙向?qū)α鞯钠渲小耙幌颉薄Ｔ凇俺青l(xiāng)一體化”階段，中心城市曾經(jīng)輝煌有加的政治中心功能、經(jīng)濟中心功能、文化中心功能以及居住功能、休閑娛樂等功能紛紛向有條件的中小城鎮(zhèn)及鄉(xiāng)村分解。中心城市的功能分解和人口分流，為“城鎮(zhèn)化”、“鄉(xiāng)村都市化”提供了新的條件、機遇和能量。

美國著名城市經(jīng)濟學家阿瑟·奧利沙文在其《城市經(jīng)濟學》為我們記述了始于20世紀中期大城市化趨勢減弱的一些具體數(shù)據(jù)。奧利沙文寫道：（世界）“中心城市的城市人口百分比從1948年的64%下降到1990年的39%。制造業(yè)就業(yè)百分比從67%下降到45%。貿(mào)易與服務就業(yè)下降更大：中心城市的批發(fā)業(yè)就業(yè)百分比從92%下降到49%，零售業(yè)就業(yè)百分比從75%下降到48%；服務業(yè)就業(yè)百分比從85%下降到52%。”[8]在美國，制造業(yè)城郊化始于1948年代，中心城市制造業(yè)就業(yè)份額從1948年的約2/3下降到1990年的為足一半。同時，人口城郊化趨勢也突出，居住在中心城區(qū)的城市人口，從1948年的約三分之二下降到1990年的五分之二以下。伴隨著制造業(yè)城郊化、人口城郊化是零售商的城郊化。中心城市的零售所占比重從1948年的2/3下降到1990年的不到一半。由于數(shù)字信息的迅猛發(fā)展，帶來了寫字樓就業(yè)的城郊化。20世紀70年代早期以前，寫字樓仍定位于市中心的居多，自20世紀70年代起，城郊辦公空間以較快的比率增長，僅70年代間，美國城郊寫字樓就業(yè)就比中心城區(qū)寫字樓就業(yè)增長快7倍多（116%比15%），芝加哥大城市地區(qū)城郊寫字樓空間在1980年到1987年間翻了兩倍多，城郊占的總寫了樓空間從29%增加到38%[9]。

盡管百年來城市化發(fā)達的國家城市化水平仍在不斷提高，如今已經(jīng)突破城市化率75%（2005年）的水平，根本原因是城市化的推進方式轉(zhuǎn)向“城鄉(xiāng)一體化”，利用了“逆城市化”力量優(yōu)化城市功能和發(fā)展鄉(xiāng)村。20世紀中期以后，“城鄉(xiāng)一體化”成為發(fā)達國家的普遍選擇：城市化的路徑轉(zhuǎn)變?yōu)閮?yōu)化城市功能和調(diào)整城市產(chǎn)業(yè)結(jié)構和疏通“逆城市化”渠道，主動地安排和促使部分城市功能和產(chǎn)業(yè)向有條件的村鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移。這個時期是村鎮(zhèn)發(fā)展的黃金期。由“大城市化”向“城鄉(xiāng)一體化”這一美麗的轉(zhuǎn)身，既破解了治理“大城市病”的難題，促使城市化更加穩(wěn)健地可持續(xù)發(fā)展，又注重了城市發(fā)展對農(nóng)村的帶動和利用農(nóng)村的發(fā)展來支撐城市化，城鄉(xiāng)差距逐漸縮小。

三、典型案例：“逆城市化”助推村鎮(zhèn)發(fā)展

布蘭桑鎮(zhèn)（CityofBranson，Missouri）是位于美國中西部密蘇里州的內(nèi)陸小鎮(zhèn)，人口僅7500人，面積約30平方公里。20世紀60年代開始出現(xiàn)主題公園和劇院，到2006年，該鎮(zhèn)擁有3座主題公園、49座劇院、10座博物館，以及眾多的購物中心、高爾夫球場、餐廳等。2005年接待游客720萬人次，旅游年收入超過10億美元，稅收0.7億美元，提供就業(yè)崗位10萬個，成為美國中西部以適宜人居和休閑度假而聞名的城鎮(zhèn)。[10]

一個內(nèi)陸小鎮(zhèn)，能夠造就超過本地人口10倍以上的就業(yè)崗位，形成巨大的旅游度假消費市場，其中的奧妙究竟在哪里呢？

首先，布蘭桑走了一條完全不同于中國大陸以轉(zhuǎn)移農(nóng)村剩余勞力的小城鎮(zhèn)發(fā)展道路。布蘭桑的發(fā)展興盛，主要是依托眾多主題公園、劇院、博物館，以及購物中心、高爾夫球場、餐廳等，這些都是傳統(tǒng)意義上中心城市的優(yōu)勢資源。這些原本屬于中心城市才有的優(yōu)勢資源，小城鎮(zhèn)無法通過自身的力量來創(chuàng)造，只能在吸引中心城市的優(yōu)勢資源上著力?？梢姡继m桑市的發(fā)展興盛，走了一條吸引中心城市優(yōu)勢資源之路。由于這些中心城市優(yōu)勢資源的到來，布蘭桑鎮(zhèn)跨越式地提升了吸引消費的能力和自身消費水平。

第二，自然優(yōu)勢和歷史優(yōu)勢固然重要，但并非所有地方都具有得天獨厚的自然優(yōu)勢和深厚的歷史文化遺傳。布蘭桑鎮(zhèn)自然資源稟賦一般，歷史文化遺產(chǎn)一般，能夠創(chuàng)下年接待度假游客720萬人次的奇跡，成為以家庭度假為核心的世界級旅游城市，是找準了自身發(fā)展的定位——針對具有普遍性、時代性的消費需求，創(chuàng)造新的人文優(yōu)勢?？梢?，發(fā)展小城鎮(zhèn)，事在人為，關鍵在于發(fā)展理念。

第三，布蘭桑鎮(zhèn)的發(fā)展興盛依托于傳統(tǒng)中心城市優(yōu)勢資源的轉(zhuǎn)移。20世紀60年代正是全美放棄“大城市化”，中心城市優(yōu)勢資源及產(chǎn)業(yè)向村鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移，即“逆城市化”勢頭強勁的時期。布蘭桑鎮(zhèn)能夠迅速發(fā)展興盛，正是抓住了中心城市優(yōu)勢資源及產(chǎn)業(yè)“分化”的機遇?？梢姡行某鞘袃?yōu)勢資源及產(chǎn)業(yè)的分解勢頭，是小城鎮(zhèn)發(fā)展的巨大力量。

成都是中國西南特大中心城市。成都城市化速度超過全國平均速度，特別是進入21世紀，成都的城市化率以年均2個百分點的速度躍進，2005年，按常住人口計算，成都的城鎮(zhèn)化率達到49.7%[11]。同時，成都中心城區(qū)（二環(huán)路以內(nèi)）人口密度超過平方公里2萬人，是全市人口平均密度的25倍[12]，城市發(fā)展與人口、土地、環(huán)境的矛盾突顯。這些矛盾蘊涵著強烈的“逆城市化”沖動，成都“逆城市化”流動特別活躍。主要表現(xiàn)在：

1.經(jīng)濟中心功能分解，機械制造業(yè)外遷。成都是國家“一五”期間就確立了的西南工業(yè)重鎮(zhèn)，有比較雄厚的工業(yè)基礎。成都東城區(qū)的機械制造業(yè)對工業(yè)GDP的貢獻率一度高達70%以上。隨著城市化進程加快，這些曾經(jīng)輝煌、曾經(jīng)作為城市經(jīng)濟的支柱企業(yè)迅速衰落為城市發(fā)展的累贅。進入21世紀，成都根據(jù)城市發(fā)展的需要，實施了城市東區(qū)重工業(yè)企業(yè)調(diào)遷計劃。截止2006年底，城東200多個大中型企業(yè)全部向郊縣或有條件的村鎮(zhèn)整體搬遷。

2.文化中心功能分解，一些文化教育體育娛樂優(yōu)質(zhì)資源突圍。成都是四川省省會城市、國務院首批公布的歷史文化名城，歷史上形成了一大批文化教育體育優(yōu)質(zhì)資源。隨著城市的發(fā)展，這些位居中心城區(qū)的文化優(yōu)質(zhì)資源難以就地擴張，紛紛突圍。如四川大學新校區(qū)選擇了雙流縣白家鎮(zhèn)；如新落成的國際會展中心毗鄰雙流縣華陽鎮(zhèn)[13]；如大型文化娛樂項目“極地海洋公園”落戶雙流縣萬安鎮(zhèn)；如特色鮮明、蜚聲海內(nèi)外的“建川（抗戰(zhàn)）博物館”建在大邑縣安仁鎮(zhèn)。這些文教體娛重大項目向周邊地區(qū)擴散，極大地改變了成都文化功能的空間布局。

3，消費功能分解，“農(nóng)家樂”成為城市居民的消費熱點。成都被譽為中國“農(nóng)家樂”的發(fā)源地。20世紀90年代，郫縣農(nóng)科村農(nóng)民就在自己的農(nóng)家院壩里接待星期天和節(jié)假日從城里來的客人，聲名遠揚。之后“農(nóng)家樂”在廣袤的成都平原雨后春筍般層出不窮，形成成都鄉(xiāng)村旅游一大亮點。再之后成都錦江區(qū)三圣鄉(xiāng)綻放“五朵金花”，集觀光經(jīng)濟、休閑經(jīng)濟、體驗經(jīng)濟為一體，蜚聲海內(nèi)外，標志成都“農(nóng)家樂”發(fā)展到新的境界，吸引城市居民消費的能力增強?！稗r(nóng)家樂”發(fā)展升級的歷程反映了中心城區(qū)人們對自然的追求，對鄉(xiāng)村人與自然和諧環(huán)境的向往。

4.居住功能分解，人口向城郊和小城鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移。隨著城市的快速發(fā)展帶來了人們居住成本、生活成本加重和人的自然天性與大自然的隔離，中心城區(qū)居民越來越向往村鎮(zhèn)的低成本居住、低成本生活和對大自然的擁抱。城鄉(xiāng)結(jié)合地段，甚至遠郊，開始出現(xiàn)優(yōu)于城市中心地段的大樓盤，顯示出中心地段的人群開始向城市周邊轉(zhuǎn)移。在成都，不僅近郊有高檔樓盤，如雙流萬安鎮(zhèn)的“麓山國際社區(qū)”、溫江萬春鎮(zhèn)的“芙蓉古鎮(zhèn)”，甚至遠郊也出現(xiàn)吸引中心城區(qū)人口居住的特大樓盤，如都江堰市青城山鎮(zhèn)等系列高檔樓盤拔地而起。這些表明人們居住選擇的郊區(qū)化趨向。

這4大趨勢，無論是機械制造業(yè)外遷、文教體娛優(yōu)質(zhì)資源突圍，還是城市居民消費、居民居住的郊區(qū)化趨向，與阿瑟·奧利沙文在《城市經(jīng)濟學》一書所記述的20世紀60年代起發(fā)生在美國的制造業(yè)城郊化、人口城郊化、零售商的城郊化等趨勢很相似，這些趨勢均是村鎮(zhèn)發(fā)展的巨大力量和重大機會。

這些趨勢表明成都的城市化已經(jīng)處在一個重大變化的關鍵時期，一方面，城市化所帶來的“逆城市化”沖動非常強勁，另一方面村鎮(zhèn)渴望有重大發(fā)展。是繼續(xù)走城鄉(xiāng)分割和城鄉(xiāng)對立的單向城市化之路，還是抓住“逆城市化”沖動非常強勁的機遇，走城鄉(xiāng)一體的城市化新路？成都選擇了后者。2004年2月，成都順應城市化的規(guī)律，不失時機提出實施“城鄉(xiāng)一體化”發(fā)展戰(zhàn)略，努力形成城市與農(nóng)村、工業(yè)與農(nóng)業(yè)的互動，形成有機的內(nèi)循環(huán)，為優(yōu)化城鄉(xiāng)資源配置創(chuàng)造條件。經(jīng)過近3年的努力，“城鄉(xiāng)一體化”迅速提升了成都鄉(xiāng)村都市化水平，使成都農(nóng)民的生產(chǎn)、生活和居住方式發(fā)生巨大改變。生產(chǎn)方式的改變，主要反映為“土地向規(guī)模經(jīng)營集中”，發(fā)展現(xiàn)代農(nóng)業(yè)。居住與生活方式的改變，主要反映為“農(nóng)民向集中居住區(qū)集中”，整合土地資源。最能體現(xiàn)成都“鄉(xiāng)村都市化”水平的是成都遍地開花的鄉(xiāng)村旅游業(yè)和觀光農(nóng)業(yè)。2006年，國家旅游局高度贊揚成都發(fā)展鄉(xiāng)村旅游，認為成都把鄉(xiāng)村旅游納入城鄉(xiāng)規(guī)劃統(tǒng)一布局，納入城鄉(xiāng)產(chǎn)業(yè)統(tǒng)一推進，納入城鄉(xiāng)建設統(tǒng)一配套，值得借鑒。[14]成都的鄉(xiāng)村旅游，特別是“農(nóng)家樂”，在全國獨樹一幟，足以表明“城鄉(xiāng)一體化”給成都農(nóng)民的生產(chǎn)、生活和居住方式所帶來的巨大變化。

“城鄉(xiāng)一體化”促成了成都的“大城市化”向“城鎮(zhèn)化”轉(zhuǎn)變。政府順應“逆城市化”趨勢，鼓勵、支持就引導一些城市產(chǎn)業(yè)向有條件的小城鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移，并確立了13個優(yōu)先發(fā)展鎮(zhèn)，使小城鎮(zhèn)發(fā)展突飛猛進。小城鎮(zhèn)正在成為新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展的高地、投資的重點、新的經(jīng)濟增長點和吸納勞動力的洼地。同時，“城鄉(xiāng)一體化”為解決城市發(fā)展難題創(chuàng)新了方式，著力于城市產(chǎn)業(yè)結(jié)構調(diào)整和城市產(chǎn)業(yè)升級，有力地促進了成都城市化的跨越式發(fā)展。這座城市功能更強、人居環(huán)境更佳、投資環(huán)境更優(yōu)的城市已受到國內(nèi)外越來越頻繁的追捧。推進“城鄉(xiāng)一體化”以來，成都城市化發(fā)展速度加快，城市化率年均增長兩個百分點，遠遠超過全國同年平均水平。2005年度中國200城市競爭力排名，成都居27位[15]。2007年2月，成都與大連、杭州被評為首批“中國最佳旅游城市”。這一切表明，疏通“逆城市化”潮流，不僅有助于村鎮(zhèn)發(fā)展，而且有助于優(yōu)化城市功能和城市產(chǎn)業(yè)結(jié)構，確保城市化可持續(xù)發(fā)展。

四、啟示與經(jīng)驗

促進村鎮(zhèn)發(fā)展，普遍使用的力量有兩類：一類是依靠村鎮(zhèn)自身的實力，即依靠村鎮(zhèn)經(jīng)濟的自然增長和農(nóng)村人口轉(zhuǎn)移。一類是依靠政府的支持，即“城市支持農(nóng)村，工業(yè)反哺農(nóng)業(yè)”。結(jié)合發(fā)達國家城市化演變的歷史和成都推進“城鄉(xiāng)一體化”的實踐，表明發(fā)展村鎮(zhèn)還有一股力量，那就是“逆城市化”的力量。由于“逆城市化”是城市化后期基于解決空間壓力和城市病的需要所進行的自身結(jié)構調(diào)整和自身功能優(yōu)化而向小城鎮(zhèn)和鄉(xiāng)村擴散和延伸的規(guī)律性趨勢，所以，借助“逆城市化”的力量發(fā)展村鎮(zhèn)，是促使鄉(xiāng)村和小城鎮(zhèn)實現(xiàn)跨越式發(fā)展的捷徑和必然選擇，也是保證城市化持續(xù)發(fā)展的最佳選擇。

剖析上述典型案例，不難發(fā)現(xiàn)在“逆城市化”趨勢影響下鄉(xiāng)鎮(zhèn)發(fā)展的一些新動向、新特點、新啟示、新經(jīng)驗。

1.“逆城市化”趨勢是促使村鎮(zhèn)跨越式發(fā)展的巨大力量。那些正在發(fā)生跨越式變化的村鎮(zhèn)，其主導力量并非村鎮(zhèn)自身，而是中心城市的一些功能分解、產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移和人口的分流在發(fā)揮主要作用。城市化水平越高，逆城市化沖動越明顯。逆城市化趨勢終將縮小中心城市與村鎮(zhèn)的現(xiàn)代化差距?！澳娉鞘谢背绷髁鞯侥睦铮抢锏拇彐?zhèn)發(fā)展就加快。認識到這一點特別重要。因為“逆城市化”趨勢和所蘊涵的能量長期被我們所忽視，拘泥于就村鎮(zhèn)發(fā)展村鎮(zhèn)。

2.交通、電信的發(fā)達是“逆城市化”得以暢流的基本物質(zhì)條件。交通、電信的發(fā)達為消除城鄉(xiāng)之間的空間隔離創(chuàng)造了可能。比如，高質(zhì)量的城市道路向鄉(xiāng)鎮(zhèn)延伸，公用及家用汽車的普及，滿足了城市人回歸自然的天性需要；比如，電信、光纖向鄉(xiāng)鎮(zhèn)延伸，增強了促使一些城市傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)及一些新興產(chǎn)業(yè)（如知識經(jīng)濟、文化產(chǎn)業(yè)等）向有條件的鄉(xiāng)鎮(zhèn)轉(zhuǎn)移的物質(zhì)條件。

3.村鎮(zhèn)發(fā)展的著力點是，對接中心城市，創(chuàng)造吸留“逆城市化”力量的條件。所謂吸留“逆城市化”力量，就是小城鎮(zhèn)的規(guī)劃、建設、發(fā)展應注重與中心城市“對接”，重在吸引中心城市的人流、物流和產(chǎn)業(yè)流，提高小城鎮(zhèn)的吸引消費的能力和消費力，為二三產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展奠定堅實而深厚的基礎。

4.“逆城市化”出現(xiàn)了兩種方式：漸進式與跳躍式。進入新世紀，隨著諸如數(shù)字產(chǎn)業(yè)等新興產(chǎn)業(yè)的興起，隨著諸如電子信息技術的普及，加上道路和交通工具的發(fā)達，極大地改變了人們的工作方式和生活方式。由此，“逆城市化”的流向和承載條件都呈現(xiàn)出一些新的特征。20世紀之前的“逆城市化”基本路徑是漸進式衍射，相似于城市規(guī)模擴展。而新世紀的“逆城市化”，在保留漸進式衍射的情況下，還出現(xiàn)跳躍式——突破空間距離的跡象。比如，高檔樓盤，原本應建在中心城區(qū)附近，如今，在遠離中心城區(qū)，但道路寬暢、自然條件好，或歷史文化底蘊深厚的村鎮(zhèn)，高檔樓盤比比皆是。這些主要吸引成功人士入住的高檔樓盤，將極大地提高所在地的消費能力和消費水平，極大地刺激第三產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

由于跳躍式現(xiàn)象的出現(xiàn)，開拓了利用“逆城市化”發(fā)展鄉(xiāng)村的新視點。承接“逆城市化”潮流的村鎮(zhèn)可能此起彼伏，即使是離中心城區(qū)最近的村鎮(zhèn)，也可能曇花一現(xiàn)，“三十年河東，四十年河西”?！澳娉鞘谢钡奶S式流動，結(jié)束了中心城區(qū)周邊村鎮(zhèn)“守株待兔”坐享“逆城市化”成果的歷史，同時也給遠離中心城區(qū)的村鎮(zhèn)吸留“逆城市化”潮流和利用“逆城市化”能量創(chuàng)造了平等的機遇。“逆城市化”潮流如何流？流向哪里？道路、交通不再是首要問題。首要問題是這個村鎮(zhèn)吸留“逆城市化”的條件如何。各地村鎮(zhèn)紛紛亮出底牌，強化特有的天然優(yōu)勢、歷史優(yōu)勢和創(chuàng)造新優(yōu)勢，其實就是在創(chuàng)造吸留“逆城市化”的條件，創(chuàng)造能夠承接中心城市功能分解和產(chǎn)業(yè)結(jié)構調(diào)整所需要的條件。

2005年，中國城市化率達到43%的水平，總體上進入“城市化”后期，“逆城市化”趨勢明顯增大。但43%僅僅是一個平均值，由于中國“發(fā)展很不平衡”的格局沒有重大改變，因而必須針對特定地區(qū)的發(fā)展實際，選擇不同的城市化方式?！俺鞘谢彼降偷牡胤?，重點仍然是強化中心城市的聚集效應；“城市化”水平高的地方，則應該關注“逆城市化”現(xiàn)象和趨勢，利用“逆城市化”的能量發(fā)展村鎮(zhèn)。

中國已經(jīng)進入“以人為本、科學發(fā)展”的時代。在這個時代，面臨種種“城市病”，促使人們的生活和居住觀念發(fā)生重大變化——中心城市并非是所有人居住和生活的最佳地點。人們親近自然的天性和對歷史文化的認同與融入，帶來了人們對水泥空間的“反叛”和對返樸歸真的向往。這些生存觀念、生活觀念的重大變化作為“逆城市化”的“元動力”，不僅推動著大城市產(chǎn)業(yè)結(jié)構的調(diào)整和優(yōu)化，而且也促使了中心城區(qū)人們的生存、生活、消費向外“突圍”，為村鎮(zhèn)發(fā)展提供了歷史性的機會。

主要參考文獻：

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劉伯霞：中國城鄉(xiāng)一體化的發(fā)展背景和城鄉(xiāng)關系現(xiàn)狀分析。

第3屆“城市競爭力國際論壇”主題演講：“城鄉(xiāng)一體的中國城市化道路”。

[美]阿瑟·奧沙利文：城市經(jīng)濟學。北京，中信出版社，2003.

篇9

[關鍵詞]按揭法律屬性定位

二十世紀九十年代以來，隨著我國傳統(tǒng)住房制度的打破和住房改革的不斷深入，再加上港資房地產(chǎn)企業(yè)大舉進入內(nèi)地，按揭制度開始在我國大陸流行起來。但在我國《擔保法》等現(xiàn)行法律當中并沒有規(guī)定按揭這種物權形式，其它的法律、行政法規(guī)、地方規(guī)章或有言者也各有規(guī)定，存在著較大的差異。法學界對按揭的諸多法律問題，特別是有關按揭的法律屬性的認識也不一致。隨著我國大陸按揭制度的深入發(fā)展，在相關法律中為其尋找合理的定位，明確按揭中相關當事人的權利義務，才能使人們在遇到相關問題時不致于陷入困境，從而保證這一制度的健康發(fā)展。

一

“按揭”一詞來源于香港，是英語mortgage的廣東話諧音。作為一項重要制度，西方兩大法系中均有“按揭”的存在，但各自的規(guī)定及運作亦有不少區(qū)別。

在大陸法系，按揭主要是指對于債務人或第三人不移轉(zhuǎn)占有而供擔保之不動產(chǎn)抵押，它相對質(zhì)押（包括動產(chǎn)質(zhì)押、權利質(zhì)押）而存在。英美法中的按揭則較為復雜，它是指以土地或動產(chǎn)為了擔保給定的債務的履行或其他義務的解除而進行的轉(zhuǎn)移和讓度。按揭的基本意義是：此種擔?？梢源祟悅鶆栈蚱渌x務的清償或履行而解除，即使存在其他相反的約定。也就是說，按揭本意是指財產(chǎn)中的某種利益為擔保一定款項的支付或者某種其他債務的履行而進行的讓與或其他處分。在這種擔保方式中，債務人為擔保債務之履行而將一定財產(chǎn)的權利轉(zhuǎn)移給債權人，當債務人不履行義務時，債權人可以獲得擔保財產(chǎn)的所有權。在實踐中，任何財產(chǎn)都可用作抵押，可以是不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，任何實際利益和動產(chǎn)負擔或設定負擔的協(xié)議，在清償債務和履行義務后，所設條件即可廢除，擔保也即可收回。除此之外，大陸法系抵押關系成立后，抵押人仍對其抵押物擁有所有權、占有權和用益權，僅在其處分或轉(zhuǎn)讓再抵押時將受到阻礙。因為該抵押物再登記簿上已有記錄并不得在登記簿上重復登記或變更登記。抵押后，抵押人仍可在其抵押物上進行營業(yè)、出租、收益或收取天然孳息等，除非抵押協(xié)議另有規(guī)定。英美法按揭的核心是通過強調(diào)對特定財產(chǎn)（按揭物）權利的轉(zhuǎn)移來保障債權的實現(xiàn)，同時賦予按揭人以贖回權，以兼顧債權人和債務人雙方的權利，成為一種在英美法系國家普遍適用的擔保形式。香港法的按揭制度與英美法的按揭制度大致相同，只是香港的按揭存在廣義和狹義的區(qū)別。就廣義而言，按揭包括任何形式的質(zhì)押或抵押，而狹義上的按揭則不包括抵押。

我國大陸的按揭制度深受英美法特別是香港法的影響，雖然在現(xiàn)行立法中尚未出現(xiàn)“按揭”的字眼，但實際上卻在某種程度上承認了按揭存在的事實。本文擬從中國部分地區(qū)自身按揭制度的自身特征入手，給一些地區(qū)實施的“按揭”尋找其合理的法律定位。

二

我國在很長一段時間內(nèi)實行高度集中的計劃經(jīng)濟體制，公民住房的建設由國家財政支付，住房分配純屬福利性質(zhì)，所以在那時根本就不存在按揭的問題。自改革開放以來，實行了房屋商品化和城鎮(zhèn)住房制度改革以及住房公積金制度，按揭也隨之出現(xiàn)，并正在迅速發(fā)展。隨著我國按揭貸款利率的進一步下調(diào)，按揭發(fā)展的勢頭將更為迅猛。

我國的按揭業(yè)務目前主要是在銀行開展，一些行政法規(guī)、部門規(guī)章和政府規(guī)章也大都是借鑒了銀行的相關規(guī)定。各大銀行往往基于經(jīng)營的需要，自覺地借鑒英美法系國家特別是我國香港地區(qū)的成功經(jīng)驗，出臺了專門規(guī)制按揭的規(guī)章制度。但是，在借鑒英美法系尤其是我國香港地區(qū)的經(jīng)驗時，他們并沒有全盤接受而是基于我國大陸的制度性因素對按揭加以改造，使之成為一種與英美法按揭不盡相同、但又有別于大陸法上的抵押制度的新型物權形式。我國大陸部分地區(qū)關于按揭的規(guī)定主要有以下幾方面的特征：

1、在設立按揭時并不要求必須有特定財產(chǎn)權利特別是所有權的移轉(zhuǎn)，銀行只要求將權利證書交給貸款人保管即可。“權利證書的轉(zhuǎn)移僅意味著權利的移轉(zhuǎn)”，但這種證書的轉(zhuǎn)移并不意味著所有權的轉(zhuǎn)移。比如，房地產(chǎn)證書僅起到一種證明的作用，單純的轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)證并不能當然發(fā)生房屋產(chǎn)權轉(zhuǎn)移的法律效力。在現(xiàn)行法律之下，還需經(jīng)過登記公示才能使該轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生法律效力，受讓人取得所有權。銀行要求將權利證書交給銀行保管，并不是要求將擔保房屋的所有權轉(zhuǎn)讓給自己、在借款人償還債務后所有權再返還給按揭人，銀行這樣做只是為了防止一屋多賣現(xiàn)象的發(fā)生，防止按揭人違反約定處分已設立按揭的房屋，從而保障擔保債權的有效實現(xiàn)。

2、在上述地區(qū)，按揭的實現(xiàn)并不要求取得標的物的所有權。在實踐中，如果按揭人不履行義務，即到期未還清本息時，通常的做法是由售房人將按揭的標的回購，并以回購款清償按揭人未償付的本息，若有第三人愿以高出原價的70%受讓，則應由第三人購買。如果上述行為還不能保障銀行債權的實現(xiàn)，銀行還可以限期要求借款人糾正其違約行為，中止借款人提取貸款，收回部分或全部貸款，并按規(guī)定處以罰息，從借款人帳戶中扣款，償還貸款本息；按照合同約定提前處分擔保物，清償貸款本息，并可以按照合同約定提前追索保證人的連帶責任，依法追償貸款本息。而在英美法上的按揭中，當債務人不履行債務時，債權人可以確定取得標的物的所有權。

3、在大陸地區(qū)的按揭法律關系中，按揭人負有分期付款以還清債務的義務，但這并不是英美法上的贖回權。由于我國按揭人對按揭物并沒有所有權，因此按揭人的行為只是對債務的履行行為，而不是贖回按揭房屋所有權的行為。同時，按揭人并不承擔約定義務，按揭權人也不能取得房屋所有權，而是通過類似于抵押權實現(xiàn)方式的方法來保障債權的最終實現(xiàn)。

4、在按揭的適用范圍上，由于城市土地屬于國家所有，因此大陸按揭標的只限于城市房屋，不包括土地所有權。而英美法上的按揭范圍則廣得多，不僅包括房屋，還包括對土地的權利。

根據(jù)大陸按揭的特征我們可以看出，我國大陸已對外來的按揭制度做了很大的改造，改變了按揭必須轉(zhuǎn)移標的物權利這一基本特征，成為一種完全不同于英美法上的按揭的物權形式。

三

關于按揭，人們的關注點主要集中在對按揭的法律屬性的討論上，而對按揭的不同定性會直接影響到立法的不同選擇。在我國現(xiàn)行立法中沒有與“按揭”相對應的恰當?shù)奈餀嘈问?，這使得學者們對按揭的法律屬性爭論很大。有學者認為按揭屬于不動產(chǎn)抵押，也有學者主張按揭屬于權利質(zhì)押，還有學者認為按揭實際上是一種讓與擔保。筆者以為“按揭”是一種全新的物權形式，它不可被簡單地納入傳統(tǒng)的物權領域，因此按揭的法律屬性究竟為何還應作進一步的分析。筆者針對以上三種觀點，通過對按揭與抵押、質(zhì)押、讓與擔保的比較分析，試圖給按揭作出新的定位：

1、按揭與抵押存在著差異：（1）在生效條件上：按揭的生效條件是，如果按揭物是現(xiàn)房的，那必須將房屋的產(chǎn)權證交付給按揭權人執(zhí)管；若按揭物是期房的，則必須將《商品房預售合同》交付給按揭權人執(zhí)管。但是不管現(xiàn)房還是期房，都必須向法定登記機構辦理登記后方可生效。而抵押的抵押物除了法律規(guī)定必須經(jīng)法定登記機關登記才可生效外其他抵押物是否要登記后才生效，則由抵押人和抵押權商定。（2）在權利依據(jù)上：按揭的權利既屬于擔保物權，又屬于一般債權，因為按揭物如是現(xiàn)房，按揭人只要將按揭物的產(chǎn)權證交付給按揭人即可，它是一種權利的質(zhì)押，與債權并無直接關系；若按揭物是一種期房的，它實際上還并不存在，因此根本不會發(fā)生轉(zhuǎn)移期房的占有權問題，只是要求把《商品預售合同》交付給按揭權人即可?！渡唐贩款A售合同》中反映的僅是合同上的債權債務關系，也說明按揭人在商品預售的合同關系中是處于債權人的地位，這種權利只具有一種債權的性質(zhì)，尚未具有直接體現(xiàn)財產(chǎn)權的性質(zhì)。而抵押權屬于物權，因為它是抵押人以自己的財產(chǎn)作為履行債務的保證。（3）在標的物上：按揭和抵押權的標的雖然都可以是房屋，但抵押權的標的原則上應為有體物。雖然傳統(tǒng)民法上也可以對權利設定抵押權，如我國《擔保法》規(guī)定的可以國有土地使用權設定抵押，但抵押物必須直接指向現(xiàn)存的具有一定交換價值的財產(chǎn)或者一種能即時物化的權利，這就排除了以期待權作為設定抵押的可能。而在按揭中，按揭的標的物不僅包括現(xiàn)房，還有在建的工程和樓花，后兩者用來設定擔保的是尚未建成的建筑物，用作設定擔保的是一種期待權。

2、按揭與質(zhì)押也有如下區(qū)別：（1）權利標的的范圍不同。質(zhì)押在我國法律中只有動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押，不包括不動產(chǎn)質(zhì)押，而按揭則可以不動產(chǎn)為標的而設立。而且質(zhì)權人實現(xiàn)質(zhì)權的前提條件是債務履行期間屆至而債務人不能履行債務，即質(zhì)權人必須在債務履行期屆至時方可能收取入質(zhì)債權，而在債務履行期內(nèi)質(zhì)權人并不享有入質(zhì)債權。但在樓花按揭中，銀行作為債權人在債務履行期間，即已享有購房人轉(zhuǎn)讓的期待權，而不像債權質(zhì)押那樣在債務履行期屆滿時方可以取得入質(zhì)債權。因此將樓花按揭定性為債權質(zhì)不妥。（2）兩者權利實現(xiàn)的方式不同。質(zhì)押的出質(zhì)人如果不按規(guī)定清償，那么可由質(zhì)權人與出質(zhì)上協(xié)議將其折價清償，如協(xié)議不成的，質(zhì)權人即可直接依法拍賣質(zhì)物。而按揭中的按揭人若不履行義務，即到期未還清本息時，通常的做法則是由房地產(chǎn)開發(fā)商以房屋原價的70%左右的回購價格將按揭標的回購，并將以回購款清償按揭人未償付的本息，若有第三人愿以高出原房價70%受讓，則應由第三人購買。

篇10

關鍵詞：中國國情；綠色建筑；現(xiàn)狀；變革措施

根據(jù)我國《綠色建筑評價標準》的定義，綠色建筑是指在建筑的全壽命周期內(nèi)，最大限度地節(jié)約資源（節(jié)能、節(jié)地、節(jié)水、節(jié)材）、保護環(huán)境和減少污染，為人們提供健康、適用、高效的使用空間，與自然和諧共生的建筑。因此將可持續(xù)發(fā)展的理念融合到建筑的全壽命過程中，即發(fā)展綠色建筑，已成為今后建筑技術發(fā)展的必然趨勢。

1積極推進“綠色生態(tài)建筑”的必要性

綠色建筑以美國的奧杜邦協(xié)會總部為代表，它是紐約曼哈頓最節(jié)能的建筑物，被認為是建筑環(huán)保史上一座新的里程碑。何謂綠色生態(tài)建筑。目前，國內(nèi)認為它必須是一種節(jié)約型建筑。它將作為21世紀建筑業(yè)的主旋律，體現(xiàn)在健康、節(jié)水、節(jié)地、節(jié)能、制污、循環(huán)利用等方面。

1.1健康

人們對于“健康建筑”的重視，主要是由于出現(xiàn)了“建筑綜合癥”，其產(chǎn)生的原因有：

（1）建筑材料。尤其是現(xiàn)代名目繁多的室內(nèi)裝飾，裝修材料和室內(nèi)用具的存在，使新裝修的房屋室內(nèi)含有大量的甲醛、氡氣、石棉、氧化物及CO2、CO等等，影響人體的健康。

（2）廚房及其它污染。燃料在灶具中燃燒產(chǎn)生的有害物質(zhì)和烹飪過程中發(fā)生的油煙，主要成分為焦油、一氧化碳、氮氧化物等。焦油中的3.4-苯并芘有強烈的致癌作用，一氧化碳和氮氧化物易引發(fā)心血管和神經(jīng)系統(tǒng)等多種疾病。

1.2水資源

全球淡水資源短缺。我國北方城市的資源性缺水，南方一些城市的水質(zhì)性缺水已經(jīng)到了對經(jīng)濟和社會亮紅燈的程度。城鄉(xiāng)居民用水是水資源平衡分配的重要環(huán)節(jié)，這既包含了水量問題，也包括水質(zhì)問題，住宅小區(qū)水系統(tǒng)問題：

（1）在小區(qū)中要建立水的大循環(huán)概念，自來水、雨水、地下水、污水等，均要統(tǒng)一列入考慮范圍，進行系統(tǒng)優(yōu)化設計。

（2）由于資源性缺水和水質(zhì)性缺水同樣嚴重，應針對不同情況制定強制性措施。如實行分段，梯級提高水價，對耗水量大的設備、器具要強制淘汰并強制推行節(jié)水設施等。

（3）隨著居民生活水平的提高，管道直接飲用水已經(jīng)進入小區(qū)，形成了第二水廠，它達到了提供優(yōu)質(zhì)直接飲用水和節(jié)約用水的雙重目的。

（4）小區(qū)應建立水的回收和再利用系統(tǒng)，缺水地區(qū)應設立小區(qū)雨水收集和再利用系統(tǒng)。

1.3節(jié)地

眾所周知，“人多地少”是中國國情，因此節(jié)約土地是國家一再強調(diào)的政策。近幾年來，我國因建設用地平均每年減少50萬hm2耕地，由建國50年人均耕地面積0.2hm2多減少到0.1hm2，故有關節(jié)約土地的方針十分重要。

（1）積極推進墻體材料的改革，要大力發(fā)展節(jié)能、節(jié)地、利廢、保溫、隔熱的新型墻體材料，鼓勵采用綠色建材。采用各種板材，空心磚砌塊等來減少墻體厚度，并對墻體進行合理設計，以先進的建筑結(jié)構來增加使用面積，節(jié)約用地。

（2）舊城區(qū)改造要有新模式，以便節(jié)地，嚴格控制城鄉(xiāng)居民建設用地是一項長期的措施。

1.4節(jié)能

我國是一個能源儲量并不豐富的國家，又存在著能源利用低，浪費嚴重等問題。

（1）我國一些工業(yè)產(chǎn)品的能耗比發(fā)達國家要高4倍，單位國民生產(chǎn)總值的能耗為日本的6倍，美國的3倍，韓國的4.5倍。

（2）能源結(jié)構不合理，煤占70%，由于清潔煤技術尚未普及，空氣污染嚴重。

（3）我國建筑能耗占全國能耗的25%，住宅每平方米能耗為相同氣候能耗國家的3倍。

（4）我國石油儲量僅占世界總量的23%，可開采的只有206年，大大低于世界平均年限428年。

1.5治污

要加強對污染物的排放及治理工作，達到利廢、節(jié)約、環(huán)保的目的。

2建立、完善適應中國國情的綠色標準和政策

事實說明：要實現(xiàn)建筑產(chǎn)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，就必須推進綠色建筑的發(fā)展。綠色建筑在我國剛剛起步，還處于試點、

發(fā)展階段。如何實事求是、因地制宜實施綠色建筑、是影響今后中國建筑產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向的關鍵。

我國綠色建筑起步晚，基礎差，理論研究不足，工程實踐少。建設部雖已先后頒布針對三個氣候區(qū)的節(jié)能標準，初步形成完善的民用建筑節(jié)能標準，但工業(yè)建筑節(jié)能標準尚未出臺，公共建筑的節(jié)能標準也剛剛頒布。而關于建筑節(jié)能、節(jié)地、節(jié)水、節(jié)材和環(huán)境保護的綜合性標準規(guī)體系，還沒建立。我國的綠色建筑評價標準和技術導則尚處于研究階段。我們在制定標準時要考慮到中國的實際情況，不能照搬國外的形式。需要盡快建立、完善適應中國國情的綠色建筑標準和政策。

加強全程監(jiān)管，強制執(zhí)行四節(jié)和環(huán)保標準；加強技術研究和材料開發(fā)，及時、系統(tǒng)引進發(fā)達國家的成熟技術和體系并結(jié)合中國國情加以創(chuàng)新、發(fā)展，對我們少走彎路，采取成本最低的辦法來加快綠色建筑進程起到強有力的助推作用。；調(diào)動地方政府的積極性，合理利用當?shù)刭Y源、能源與自然和諧相關的綠色建筑；對老建筑進行改造，普及綠色建筑。

中國建筑產(chǎn)業(yè)發(fā)展綠色建筑，是圍繞著人們提供健康、舒適、安全的居住、工作和活動的空間，同時高效率地、利用資源、最低限度地影響環(huán)境而展開的，最受益的仍是廣大民眾，因此它離不開全民參與。通過我們的智慧、經(jīng)驗和努力，我國的建設事業(yè)一定會走上一條資源節(jié)約、和諧發(fā)展、持續(xù)發(fā)展的光明大道！

參考文獻