被許可方：_________（簡稱甲方）

地址：_________

郵編：_________

電話：_________

傳真：_________

許可方：_________（簡稱乙方）

注冊商標(biāo)使用許可合同

許可人：＿＿＿＿＿＿（下稱甲方）

被許可人：＿＿＿＿＿＿（以下稱乙方）

經(jīng)甲方和乙方協(xié)商，達(dá)成協(xié)議如下：

1．甲方許可乙方自＿＿年＿＿月＿＿日至＿＿年＿＿月＿＿日在＿＿＿＿商品上使用甲方注冊的第＿＿＿＿號＿＿＿＿商標(biāo)；

2．乙方應(yīng)付給甲方許可使用報(bào)酬＿＿＿＿元，支付辦法為＿＿＿＿；

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)許可；知識產(chǎn)權(quán)合同

提要：本文提出知識產(chǎn)權(quán)的概念和法律關(guān)系，列舉了知識產(chǎn)權(quán)許可的載體，即知識產(chǎn)權(quán)許可合同。

一、知識產(chǎn)權(quán)使用許可一般理論分析

（一）知識產(chǎn)權(quán)許可的概念。知識產(chǎn)權(quán)被視為傳統(tǒng)民法物權(quán)、債權(quán)二元化財(cái)產(chǎn)權(quán)體系外出現(xiàn)的新型權(quán)利類型，其最顯著的特點(diǎn)就是無形性?！斑@一特點(diǎn)把它們同一切有形財(cái)產(chǎn)及人們就有形財(cái)產(chǎn)享有的權(quán)利區(qū)分開?！痹S可是知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人行使權(quán)力的主要方式，也是其獲取經(jīng)濟(jì)利益的主要途徑。知識產(chǎn)權(quán)許可是一個(gè)在理論上存在的描述性的、總括的概念，是專利實(shí)施許可、商標(biāo)使用許可、著作權(quán)使用許可等的總稱。通常根據(jù)情況知識產(chǎn)權(quán)許可由專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)的任意組合以及他們的子權(quán)利的任意組合而構(gòu)成。

知識產(chǎn)權(quán)許可能促使知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用、加快新技術(shù)傳播，有利于鼓勵(lì)創(chuàng)新、刺激知識產(chǎn)權(quán)人對科學(xué)研究和技術(shù)開發(fā)的更多投入。獲得知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)之后，對許可人而言，由于自身不具備最大限度地利用知識產(chǎn)權(quán)的能力，因而通過許可既可以使自身基于知識產(chǎn)權(quán)的利益最大化，也可以全面利用經(jīng)濟(jì)資源，實(shí)現(xiàn)社會(huì)收益的最大化；對于被許可人而言，也許在資金、市場、人才等其他經(jīng)濟(jì)資源都滿足的情況下，獨(dú)缺其發(fā)展所需的知識產(chǎn)權(quán)，因而獲取他人的知識產(chǎn)權(quán)也許是企業(yè)發(fā)展的捷徑。因此，知識產(chǎn)權(quán)許可屬于權(quán)利變動(dòng)領(lǐng)域，知識產(chǎn)權(quán)許可既是知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)利又是義務(wù)。作為所有權(quán)人，有權(quán)利決定自己使用還是許可他人使用知識產(chǎn)權(quán)，這是所有權(quán)人的一種基本權(quán)利。但是，如果這種權(quán)利阻礙了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在沒有法律規(guī)定的除外情形時(shí)，權(quán)利人對擁有的知識產(chǎn)權(quán)既不能自身使用，也不能對外許可，這種情況下知識產(chǎn)權(quán)就成為了知識產(chǎn)權(quán)人的一種義務(wù)，法律可以介入。

（二）知識產(chǎn)權(quán)許可的法律關(guān)系?！爸R產(chǎn)權(quán)作為國家以法律形式賦予的一種專有權(quán)利，并不是一種絕對的抑制自由的特權(quán)，它體現(xiàn)的是一種利益平衡機(jī)制。這在知識產(chǎn)權(quán)的一系列制度上都有所表現(xiàn)，從某種意義上說，知識產(chǎn)權(quán)制度的發(fā)展史，就是一部構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)所有人與公眾利益平衡的歷史?！敝R產(chǎn)權(quán)許可制度適度而合理的保護(hù)，既保障了激勵(lì)知識創(chuàng)造的需要，又使得知識產(chǎn)權(quán)的授予不至于阻礙社會(huì)公眾接近知識和信息，使知識產(chǎn)權(quán)人的私權(quán)保護(hù)不能超越知識產(chǎn)權(quán)法需要保障的利益平衡目標(biāo)。

一、著作權(quán)許可使用制度的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)探源

通常認(rèn)為，只有當(dāng)預(yù)期收益與作品的復(fù)制成本的差額超出或等于其表達(dá)成本時(shí)，作品才得以創(chuàng)作。創(chuàng)作一部作品必然需要耗費(fèi)大量的成本、時(shí)間和精力；作品的上市也需要一定的成本投資，在社會(huì)不給予智力創(chuàng)作以補(bǔ)償?shù)那闆r下，盜版活動(dòng)就會(huì)泛濫、猖獗。盜版既沒有“表達(dá)成本”，也不需要投入開發(fā)者的創(chuàng)造性，但它卻可以以更低的成本復(fù)制并以更低的價(jià)格出售。在這種狀況下，創(chuàng)作者所付出的各項(xiàng)投資將無法收回，作者的創(chuàng)作動(dòng)機(jī)必定會(huì)因此而受損，因而，有必要建立著作權(quán)許可使用制度以便使權(quán)利人獲得長期的、穩(wěn)定的效益。不過，著作權(quán)的保護(hù)水平也不能過高，否則有可能限制作品的傳播，增加不必要的教育、研究和娛樂成本。所以，最理想的著作權(quán)制度應(yīng)該在追求創(chuàng)作者利益最大化與照顧廣泛的社會(huì)公益需要之間求得一種平衡。

在缺乏著作權(quán)保護(hù)的情況下，也有可能會(huì)存在一個(gè)自然的市場機(jī)制為智力創(chuàng)作者提供較充分的報(bào)償。因?yàn)楹芏嘧髡呔哂刑焐膭?chuàng)作欲望或者在其創(chuàng)作中具有其他方面的優(yōu)勢，像第一個(gè)將作品推向市場獲得的優(yōu)勢、較低的復(fù)制成本，在有些情況下這足以使其收回成本。另外，創(chuàng)作者也可以通過一定的技術(shù)手段加以防范。但是，對大多數(shù)智力產(chǎn)品來說，個(gè)人的控制能力總是十分有限的，并且這種行為極有可能損害社會(huì)利益。在很多情況下，使用者完全可以通過降低復(fù)制成本和不用付出投資來獲取創(chuàng)造者的努力，如此不利于化解開發(fā)智力成果所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。因此，即便處于“避免危險(xiǎn)”以及“促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長”的考慮，也很有必要通過著作權(quán)許可使用制度授予智力創(chuàng)作者一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)以使其至少能禁止一定的復(fù)制形式，從而令創(chuàng)作者在邊際成本之上收回成本。

作者的壟斷權(quán)允許確立邊際成本以上的價(jià)格，而這一結(jié)果必然導(dǎo)致對作品傳播的無銷率的限制。這里的邊際成本代表被要求產(chǎn)生作品的單個(gè)的額外的復(fù)制品的資源，假定作品存在的話。作品的有效分配需要至少愿意支付邊際成本的每一個(gè)消費(fèi)者能夠購買作品的復(fù)制品，因?yàn)檫@會(huì)導(dǎo)致社會(huì)盈余，等于消費(fèi)者放置在該作品上的價(jià)格和在生產(chǎn)該作品的社會(huì)成本(如邊際成本)的差額。這與誰實(shí)際獲得該盈余無關(guān)。如果該作品被以每一個(gè)消費(fèi)者放置在作品中的價(jià)值的價(jià)格出賣，作者將獲得盈余；而當(dāng)價(jià)格等于邊際成本時(shí)，消費(fèi)者獲得盈余；但只要價(jià)格處于這兩個(gè)極端之間的某一點(diǎn)，在每一個(gè)情況下，所有的盈余都會(huì)實(shí)現(xiàn)。價(jià)格等于邊際成本是確保所有的交易發(fā)生盈余的一種方式，而不僅僅是可能的有效率的制度。但是，邊際成本制度是導(dǎo)致有效分配的最簡單的制度，就像其他的制度需要不同的消費(fèi)者使用不同的價(jià)格一樣。所以說，高于邊際成本的價(jià)格會(huì)無效率地限制作品的傳播。

但是，如果許可使用的成本(與許可證相關(guān)的交易成本)變?yōu)榱?，作品的傳播就不再?huì)被無效率地限制。這是因?yàn)槿绻麆?chuàng)作作品的作者能夠與后續(xù)的使用者談判而沒有成本，創(chuàng)作者就不會(huì)提出一個(gè)過高的使用費(fèi)要求而使作品的使用者不能夠獲得任何利潤。如果使用者不能夠獲得利潤，他也就不會(huì)再使用該作品，而不使用作者的作品也就不會(huì)再支付任何的許可費(fèi)。對任何一個(gè)作者而言，他始終具有使其作品盡可能地被廣泛發(fā)行的動(dòng)機(jī)，能夠獲得一些許可費(fèi)總比沒有要好些。所以，實(shí)際情況是：只要有合適機(jī)會(huì)，作品一般都會(huì)被許可使用，但許可的成本要盡可能地壓低。這樣，一方面可以保證許可費(fèi)確定之前提下的作者收益，另一方面也有利于使用者預(yù)留出自己的利潤空間，防止許可費(fèi)的支出過高，最終實(shí)現(xiàn)雙方利益的最大化，也即社會(huì)效益的最大化。

二、著作權(quán)許可使用制度產(chǎn)生、發(fā)展的經(jīng)濟(jì)背景

許可人：______(下稱甲方)

被許可人：______(以下稱乙方)

經(jīng)甲方和乙方協(xié)商，達(dá)成協(xié)議如下：

1.甲方許可乙方自__年__月__日至__年__月__日在____商品上使用甲方注冊的第____號____商標(biāo);

2.乙方應(yīng)付給甲方許可使用報(bào)酬____元，支付辦法為____;

3.甲方可以/不得于__年__月__日至__年__月__日內(nèi)在___地區(qū)使用或許可第三者使用上述注冊商標(biāo);

一、知識產(chǎn)權(quán)使用許可權(quán)資本化的理論紛爭

我國企業(yè)法律制度只是規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)可以作為一種出資方式，但并未明確規(guī)定是一定用知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)還是也可以用某項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)中的使用許可權(quán)出資。為此，對于知識產(chǎn)權(quán)使用許可權(quán)可否作為出資標(biāo)的，理論界觀點(diǎn)不一。

否定說認(rèn)為，只有知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)才可成為出資的標(biāo)的，使用許可權(quán)不可以成為出資的標(biāo)的，其主要理由可概括如下：

其一，認(rèn)為使用許可權(quán)不具有公司債的擔(dān)保功能。依照公司法原理，公司應(yīng)以其全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，包括公司資本在內(nèi)的所有公司法人財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)構(gòu)成公司債務(wù)的擔(dān)保。惟有獨(dú)立性的財(cái)產(chǎn)權(quán)方有此功能。知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)具有獨(dú)立性自不待言，而使用許可權(quán)則不具有獨(dú)立性，因而不能作為一種出資形式，否則必然會(huì)致使債權(quán)人債權(quán)保障目的落空。因此“專利權(quán)只能以整體作價(jià)入股，而不能以專利的使用權(quán)入股?！盵1]

其二，認(rèn)為惟有知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)才可依法“辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)”，知識產(chǎn)權(quán)中的使用許可權(quán)不可出資。我國《公司法》規(guī)定，以知識產(chǎn)權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。惟有知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)才可依法“辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)”，使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓是沒有必要辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)的。因而可以說知識產(chǎn)權(quán)的出資行為，其法律性質(zhì)就是知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓行為?！俺鲑Y”就是將股東或認(rèn)股人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)楣矩?cái)產(chǎn)的過程；認(rèn)為股東出資后仍享有對該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，進(jìn)而認(rèn)為股東與公司對該項(xiàng)已轉(zhuǎn)為公司財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)享有共同所有權(quán)，是錯(cuò)誤的。[2]

其三，認(rèn)為僅將知識產(chǎn)權(quán)中的使用許可權(quán)資本化，在出資人和公司之間只形成合同關(guān)系，并無實(shí)質(zhì)上的股東與公司的關(guān)系，這既違反公司法，也違反公平原則。有人認(rèn)為，“專利實(shí)施權(quán)不是知識產(chǎn)權(quán)，而是以專利權(quán)作為客體的債權(quán)，以債權(quán)作為股東投資入股的客體沒有法律依據(jù)?！盵3]一方面，以知識產(chǎn)權(quán)中的使用許可權(quán)出資，公司只是獲得了專利權(quán)人的實(shí)施許可權(quán)，專利權(quán)人與公司之間并非股東與公司的關(guān)系，僅是一種合同關(guān)系。另一方面，以知識產(chǎn)權(quán)中的使用許可權(quán)出資，此時(shí)代表股權(quán)的是專利使用權(quán)，若受讓人不知專利使用權(quán)已經(jīng)投資入股，則必然會(huì)與公司發(fā)生沖突；若受讓人取代原股東地位，則違背了有限責(zé)任公司中股東轉(zhuǎn)讓的限制，即在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。再一方面，專利權(quán)人以自己的專利使用權(quán)出資，名義上是股東，實(shí)際上與公司是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，一旦專利使用權(quán)人消滅，專利使用權(quán)自然回歸專利權(quán)人，因此，在專利使用權(quán)被投資公司破產(chǎn)或解散等進(jìn)入清算時(shí)，專利使用權(quán)無法成為清算財(cái)產(chǎn)，這既對公司債權(quán)人以及其他股東不利，也意味著以專利使用權(quán)入股的股東抽回了股本，因而與“公平原則相違背”。[4]

[論文關(guān)鍵詞]著作權(quán)；許可使用；經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)；經(jīng)濟(jì)背景；商業(yè)價(jià)值

[論文摘要]著作權(quán)許可使用制度是著作權(quán)流轉(zhuǎn)制度的核心，著作權(quán)貿(mào)易應(yīng)當(dāng)以著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓、許可使用和擔(dān)保等財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)制度為其研究方向。對著作權(quán)許可使用制度的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)、產(chǎn)生發(fā)展的經(jīng)濟(jì)背景及其商業(yè)價(jià)值等基本理論問題的探討，有助于人們加深對知識產(chǎn)權(quán)法律制度與生俱來的經(jīng)濟(jì)學(xué)屬性的理解和認(rèn)識。

對著作權(quán)許可使用制度的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)背景及其商業(yè)價(jià)值等基本理論的初步探索具有十分重要的學(xué)術(shù)價(jià)值和實(shí)踐意義。它是開展著作權(quán)經(jīng)濟(jì)利益動(dòng)態(tài)研究的前提，為作品的市場準(zhǔn)入及其大規(guī)模的商業(yè)流通提供了知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)視野下的理論支撐和準(zhǔn)備。著作權(quán)制度的正常動(dòng)態(tài)運(yùn)轉(zhuǎn)并不完全取決于經(jīng)濟(jì)因素，它還有其他的諸如哲學(xué)、社會(huì)學(xué)和法理學(xué)的基礎(chǔ)，也有著技術(shù)背景和思想背景等其他決定因素。本文僅著眼于經(jīng)濟(jì)學(xué)范疇進(jìn)行探討。

一、著作權(quán)許可使用制度的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)探源

通常認(rèn)為，只有當(dāng)預(yù)期收益與作品的復(fù)制成本的差額超出或等于其表達(dá)成本時(shí)，作品才得以創(chuàng)作。創(chuàng)作一部作品必然需要耗費(fèi)大量的成本、時(shí)間和精力；作品的上市也需要一定的成本投資，在社會(huì)不給予智力創(chuàng)作以補(bǔ)償?shù)那闆r下，盜版活動(dòng)就會(huì)泛濫、猖獗。盜版既沒有“表達(dá)成本”，也不需要投入開發(fā)者的創(chuàng)造性，但它卻可以以更低的成本復(fù)制并以更低的價(jià)格出售。在這種狀況下，創(chuàng)作者所付出的各項(xiàng)投資將無法收回，作者的創(chuàng)作動(dòng)機(jī)必定會(huì)因此而受損，因而，有必要建立著作權(quán)許可使用制度以便使權(quán)利人獲得長期的、穩(wěn)定的效益。不過，著作權(quán)的保護(hù)水平也不能過高，否則有可能限制作品的傳播，增加不必要的教育、研究和娛樂成本。所以，最理想的著作權(quán)制度應(yīng)該在追求創(chuàng)作者利益最大化與照顧廣泛的社會(huì)公益需要之間求得一種平衡。

在缺乏著作權(quán)保護(hù)的情況下，也有可能會(huì)存在一個(gè)自然的市場機(jī)制為智力創(chuàng)作者提供較充分的報(bào)償。因?yàn)楹芏嘧髡呔哂刑焐膭?chuàng)作欲望或者在其創(chuàng)作中具有其他方面的優(yōu)勢，像第一個(gè)將作品推向市場獲得的優(yōu)勢、較低的復(fù)制成本，在有些情況下這足以使其收回成本。另外，創(chuàng)作者也可以通過一定的技術(shù)手段加以防范。但是，對大多數(shù)智力產(chǎn)品來說，個(gè)人的控制能力總是十分有限的，并且這種行為極有可能損害社會(huì)利益。在很多情況下，使用者完全可以通過降低復(fù)制成本和不用付出投資來獲取創(chuàng)造者的努力，如此不利于化解開發(fā)智力成果所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。因此，即便處于“避免危險(xiǎn)”以及“促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長”的考慮，也很有必要通過著作權(quán)許可使用制度授予智力創(chuàng)作者一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)以使其至少能禁止一定的復(fù)制形式，從而令創(chuàng)作者在邊際成本之上收回成本。

各區(qū)縣建設(shè)局，各工程質(zhì)量安全監(jiān)督、造價(jià)管理、施工圖審查機(jī)構(gòu)，各建設(shè)（開發(fā)）、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位，市直有關(guān)單位：

為進(jìn)一步推廣散裝水泥和預(yù)拌混凝土的使用，節(jié)約資源，減少環(huán)境污染，保證建設(shè)工程質(zhì)量，省人大常委會(huì)和市政府于200年下半年分別出臺了《廣東省建設(shè)工程項(xiàng)目使用袋裝水泥和現(xiàn)場攪拌混凝土行政許可規(guī)定》和《汕頭市商品混凝土管理規(guī)定》。為更好貫徹落實(shí)上述兩個(gè)規(guī)定，切實(shí)做好我市散裝水泥和商品混凝土的推廣使用工作，現(xiàn)將有關(guān)事項(xiàng)通知如下。

一、自即日起，嚴(yán)格按規(guī)定禁止下列工程項(xiàng)目使用袋裝水泥和現(xiàn)場攪拌混凝土：

（一）市區(qū)金平區(qū)、龍湖區(qū)、濠江區(qū)、高新區(qū)、保稅區(qū)范圍內(nèi)的建設(shè)工程；

（二）澄海區(qū)、潮陽區(qū)、潮南區(qū)的區(qū)政府所在地城區(qū)和中心鎮(zhèn)鎮(zhèn)區(qū)的建設(shè)工程；

（三）全市范圍內(nèi)的交通、能源、水利、港口建設(shè)工程。

本協(xié)議由＿＿＿＿＿＿＿＿公司（以下稱為許可方）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿（

以下稱為被許可方）于＿＿＿＿＿＿＿＿年＿＿＿月＿＿＿日簽訂。

鑒于許可方擁有具有一定價(jià)值并經(jīng)注冊的商標(biāo)和服務(wù)標(biāo)志，且擁有并可出售其

他如附文第一節(jié)所述的許可方財(cái)產(chǎn)，其中包括“商標(biāo)”。這一商標(biāo)在廣播或電視中

經(jīng)常使用，并出現(xiàn)在各種促銷和廣告業(yè)務(wù)中，得到公眾的廣泛認(rèn)可，在公眾印象中

與許可方有密切關(guān)系；

【內(nèi)容提要】本文闡述了網(wǎng)絡(luò)電子期刊許可協(xié)議的談判、簽訂及相關(guān)注意事項(xiàng)，并介紹了美國加州大學(xué)模式，以期引起同行的關(guān)注。

【摘要題】專題探討

【關(guān)鍵詞】電子期刊/許可協(xié)議/出版商

【正文】

隨著WWW的盛行，網(wǎng)絡(luò)電子期刊逐漸成為學(xué)術(shù)出版的主流，由于其多采用許可協(xié)議的方式租用使用權(quán)，從而使得許可協(xié)議模式成為圖書館訂購或利用網(wǎng)絡(luò)電子期刊的主要手段，談判與簽訂許可協(xié)議（licensingagreement）已成為圖書館或聯(lián)盟引進(jìn)任一電子資源時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)程序。網(wǎng)絡(luò)電子期刊的許可協(xié)議方式基本是由許可方（信息資源提供商）提出許可使用的協(xié)議初稿，規(guī)定被許可方（通常是圖書館）的使用權(quán)利、責(zé)任及義務(wù)，雙方如果對協(xié)議的條款沒有異議即可簽約。但由于許可方不了解圖書館用戶的具體需求，提出的條款往往比較苛刻，或不切合實(shí)際；與此同時(shí)，作為被許可方的圖書館對這種新的貿(mào)易形式也不太了解，不知道談判的余地有多大，由此面臨許多問題。

1許可協(xié)議的談判與簽訂