導語：如何才能寫好一篇行政獎勵的概念，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公文云整理的十篇范文，供你借鑒。

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關鍵詞：行政指導；概念；特征；實踐

一、引言

行政指導相對于其它行政行為而言，是一種相對靈活的管理手段。率先對行政指導實現(xiàn)規(guī)范化運用的國家是日本。在我國，行政指導的運用起步較晚，而且在實踐中也存在很多問題。對于怎樣才能更好的解決這些問題，在理論上已經有很多學者提出了不少的意見和建議，但是從政府的具體實踐上來看，還是“任重而道遠”。

二、行政指導的概念及特征

（一）行政指導的概念

行政法學界對于行政指導的定義大同小異。在羅豪才（2012）等主編的教材《行政法學（第三版）》中提出，所謂行政指導，就是指行政主體在其職責、任務或其所管轄的事務范圍內，為適應復雜多變的經濟和社會需要，基于國家的法律、法規(guī)和政策，在行政相對方的同意或協(xié)助下，適時靈活地采取非強制手段，以有效地實現(xiàn)一定的行政目的，不直接產生法律效果的行為。比較有代表性的學者的觀點如章劍生（2002）認為，行政指導是指行政主體基于國家的法律、政策的規(guī)定而做出的，旨在引導行政相對人自愿采取一定的作為或者不作為，以實現(xiàn)行政管理目的的一種非職權的行為。還有諸如倪秋菊、章志遠等都對行政指導的概念進行了闡述。

從這些權威教材和學者對行政指導的概念闡述中可以看出，雖然在表述上各有不同，但是實際上卻有很多共通的地方。他們都認為行政指導的主體是行政主體，對象是行政相對人，行政指導是一種柔性的非強制手段，是非職權的行為，不具有直接法律效力。

（二）行政指導的特征

從對行政指導概念的分析中可以看出，行政指導的特征有：第一，只有行政主體才能做出行政指導，這就體現(xiàn)了行政主體的優(yōu)越性和權威性；第二，行政指導應該具有合法性，要基于國家的法律、法規(guī)和政策做出指導；第三，行政指導具有非強制性，是在行政相對人自愿、同意和協(xié)助的情況下做出的指導；第四，行政指導具有靈活性，是為應對復雜多變的經濟和社會需要而采取的適時、靈活的指導；最后，行政指導具有引導性，旨在引導行政相對人自愿采取一定的作為或者不作為，從而產生相應的后果。

三、我國的行政指導實踐

（一）行政指導在我國行政管理中的作用

在我國，行政指導現(xiàn)在已經被廣泛地運用于社會的各個領域，因此，行政指導在我國的行政管理中發(fā)揮著越來越重要的作用。在羅豪才（2012）等主編的《行政法學（第三版）》中詳細介紹了行政指導的作用：第一，對強制性法律手段的補充作用；第二，對經濟發(fā)展的引導和促進作用；第三，對社會生活的協(xié)調和疏導作用；第四，對損害社會利益行為的預防和抑制作用。

以上這些僅僅只是行政指導在理論上的作用，在實踐中是否也能如這般所說，運用到實處、運用得恰當，就值得商榷了。

（二）行政指導在實踐中存在的問題

1、行政指導信息流通不暢?，F(xiàn)實生活中，政府的每一項活動都會對相對人的權利、義務產生直接或間接的影響，即使只是做出了一個行政指導，由于信息流通過程中的失真或者誤判，也會對行政相對人產生一定程度的不良影響。就比如對于口頭的行政指導，不同的相對人理解會不一樣，或者攝于政府或者領導的權威，誤解為強制性的行政命令來執(zhí)行。

2、行政指導過程不公開。政務信息基本不公開是國內政府行政的一個特點，對于牽涉到行政相對人切身利益的一些重大決策往往是保密的，這就造成了相對人無法作出正確選擇和判斷的情況。

3、行政指導不兌現(xiàn)承諾。就如行政機關為了促進當?shù)亟洕蛘呱鐣l(fā)展而制定一個指導性的文件，文件中說明只要行政相對人符合規(guī)定的條件就能享有一些獎勵或者優(yōu)惠的權利，而當行政相對人符合條件向行政機關提出履行文件中的獎勵或優(yōu)惠時，行政機關卻拒不履行。這種情況的出現(xiàn)讓相對人投訴無門，因為行政指導行為是一種非權利行為，對行政相對人沒有強制力，所以法院不會受理。

4、行政指導內容擬定不科學、不民主。在當代的行政管理中，政府部門還是會出現(xiàn)閉門造車，不考慮現(xiàn)實情況，隨意做出行政指導的情況。這樣做的后果就是讓行政相對人為此買單，而政府部門卻可以以“這只是一個行政指導”為借口而逃避責任。

5、行政指導容易被公務人員濫用或錯用。公務人員以行政指導為名，損害行政相對方的合法權益。就如公務人員強制要求相對方接受行政指導，對不接受行政指導的相對方進行處罰等。

四、對我國行政指導的幾點建議

針對上述我國在行政指導實踐中產生的問題，提出以下幾點建議：

（一）加強行政指導信息服務建設。盡量以書面的形式提出行政指導，并且可以借助官方、政務網絡平臺等廣而告之，這樣就能使指導信息流通更加順暢，也能在指導雙方存在爭議時提供有效的依據(jù)。

（二）行政指導過程更加公開化。章志遠（2005）認為，只要當行政指導的整個過程都及時向社會公開，行政相對人才能從中獲取到更多有用的信息，進而對行政指導做出理性的選擇。

（三）行政指導及時兌現(xiàn)承諾。行政指導如果不能兌現(xiàn)承諾，就形同虛設，不僅會影響到行政機關的威信，也會影響到社會和經濟的發(fā)展。

（四）加強行政指導內容的科學化、民主化。在制定行政指導之前，應該做好認真的市場調查和周密論證，廣泛聽取各方的意見和建議，而不是閉門造車，想當然地制定指導內容。這樣才能使行政指導的內容符合客觀規(guī)律，符合現(xiàn)實情況，符合群眾的意愿。

（五）加強公務人員的專業(yè)培訓和素質培養(yǎng)。避免由于公務人員的執(zhí)法錯誤和道德缺失造成對相對方的損害和糾紛。

五、結語

在我國，行政指導已經越來越廣泛地運用于各個領域，因此，我們就應該更加重視行政指導的理論研究和實踐。誠然，很多專家學者在對行政指導的理論研究和救濟手段研究方面都取得了科學有效的成果，但是在實踐中卻由于各種主觀或客觀的原因難以實現(xiàn)。所以說，行政指導實踐的道路還是“任重而道遠”。

參考文獻：

[1] 羅豪才，湛中樂.行政法學（第三版）[M].北京：北京大學出版社，2012，296～301.

[2] 章劍生.論行政指導及其程序[J].浙江社會科學，2002，（6）：63～68.

[3] 章志遠.行政指導新論[J].法學論壇，2005，（5）：58～65.

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【關鍵詞】檢驗檢疫 柔性執(zhí)法 可行性

一、“柔性執(zhí)法”的概念、意義及內涵

（一）“柔性執(zhí)法”的概念

“柔性執(zhí)法”的界定目前在學界還沒有達成共識。有些學者將其定義為“國家機關及法律、法規(guī)授權的組織利用非強制手段實施的行政行為，包括行政指導、行政和解、行政調解、行政獎勵等一系列非強制手段在內的行政行為的總稱”。

（二）“柔性執(zhí)法”的意義

從現(xiàn)實意義而言，柔性執(zhí)法是一種“文明、規(guī)范、平和、理性”的執(zhí)法，視具體情況減少執(zhí)法的強制力，擴大教育范圍，縮小對立層面，便于實現(xiàn)法律效應與社會效應的有機統(tǒng)一?！叭嵝詧?zhí)法”是一個學理概念，是人們在反思過去及現(xiàn)有執(zhí)法改革模式過程中，對行政執(zhí)法模式的全新認知和闡釋。

（三）“柔性執(zhí)法”的內涵

由于“柔性執(zhí)法”內涵的多面性，不僅單指行政指導，還包括更為廣泛的形式和內容，在執(zhí)法手段上，亦是在先進理念的指導下，其執(zhí)法手段和調節(jié)方式具有靈活多樣和適度的彈性。同時，兼具柔和、及時、實用、注重效率等一系列突出特點和長處。

二、“柔性執(zhí)法”存在的問題及建議

現(xiàn)行的行政執(zhí)法模式，從某種層面而言是“剛性執(zhí)法”，在不顧及執(zhí)法對象是否愿意的情況下強迫其服從一定意志的作為，是行政機關和經授權的組織在行政管理活動中行使職權，確保管理職能得以實現(xiàn)的執(zhí)法活動。但是，強制性的執(zhí)法行為對于保障法律法規(guī)的順利實施、行政權力的有效實施及社會秩序、公共利益的維護都起著重要的作用。

柔性執(zhí)法則是一種非強制性和互動性的執(zhí)法行為，在實際操作來看，“柔性執(zhí)法”的互動效果能更好地解決問題。既緩和行政主體與相對人之間的矛盾，又提高了執(zhí)法機關公信力。但是，因為柔性執(zhí)法模式尚在探索、試行階段，并未形成完整規(guī)范的體系和制度，且缺乏專門、系統(tǒng)的宣傳，無法產生連慣性的影響效應，所以暫不能很好地順應現(xiàn)代文明社會發(fā)展的需要。目前只能通過信息采集和調研，制定出系統(tǒng)的程序和辦法，確立“柔性執(zhí)法”在行政執(zhí)法中應有的法律地位。因此，只有作出有針對性的指導意見和措施，方能使已經樹立起的執(zhí)法形象和經驗成果得到本質性、持續(xù)性的改善和發(fā)展。

三、檢驗檢疫柔性執(zhí)法的可行性

檢驗檢疫柔性執(zhí)法注重運用多種手段來引導相對人行為的正確方向，給相對人一定的靈活度，促使其選擇最小成本的行為方式，克服強制執(zhí)法的單一性、機械性和僵化性，體現(xiàn)民主協(xié)商與溝通的法治價值，直觀地體現(xiàn)現(xiàn)代法治的平等、獨立、民主、責任、寬容、尊重、信任和合作的人文主義精神。

中國加入WTO以來，檢驗檢疫部門作為履行入世承諾、承擔入世后有關規(guī)則實施的重要機構，作為擔負我國與其他國家的貿易戰(zhàn)中用技術手段進行宏觀調控的主力軍，檢驗檢疫行政執(zhí)法工作面臨著新的挑戰(zhàn)，《行政許可法》對檢驗檢疫執(zhí)法也提出了諸多考驗。

在挑戰(zhàn)和考驗中，檢驗檢疫部門可以以柔和、靈活、及時的“柔性執(zhí)法”模式為依托，提高檢驗檢疫執(zhí)法水平，確保進出口產品質量，從而產生更為行之有效的執(zhí)法效果，全方位、多角度地保障民生的根本利益。

（一）創(chuàng)新執(zhí)法理念，樹立服務意識

檢驗檢疫部門要從思想上形成“以人為本，執(zhí)法為民”的全新理念，將柔性執(zhí)法細化于把關服務與行政執(zhí)法工作中，使執(zhí)法隊伍由特權意識轉化為服務意識，為實行柔性執(zhí)法，實現(xiàn)良好的執(zhí)法效果，奠定堅實的基礎。

（二）提高執(zhí)法主體自身素質，強化執(zhí)法的親和力

由于執(zhí)法對象的廣泛性和復雜性，往往會給執(zhí)法工作的開展帶來很大的困難，這就要求檢驗檢疫執(zhí)法人員以“內強素質，外樹形象”的基本思路，增強執(zhí)法隊伍的親和力和專業(yè)素養(yǎng)。通過專家、教授講課、執(zhí)法現(xiàn)場觀摩、典型案例解析、軍事化訓練等方式，提升執(zhí)法隊伍的執(zhí)法能力和專業(yè)素養(yǎng)，樹立親民、愛民和執(zhí)法為民的執(zhí)法理念。

（三）實行行政指導，減緩執(zhí)法的對抗性

多樣的執(zhí)政手段是和諧社會對政府執(zhí)法的一項基本要求，從行政法自身結構可以看出“行政是一種非?；钴S的國家行為，可因時因地采取不同的策略”?！⌒姓袨榈淖陨硖匦砸髨?zhí)法主體采用靈活多樣的執(zhí)法手段，先行實施行政指導，給予行政相對人較大的選擇空間，并以低小的成本收取較大的效益。在積極規(guī)范行政強制執(zhí)法體系的同時，適時地引入柔性管理方式，在強制與非強制相結合的行政執(zhí)法模式下引導相對人遵守或服從法律，實現(xiàn)預期的行政目的。

（四）剛柔相濟，確保執(zhí)法嚴肅性

講求嚴格執(zhí)法、剛性執(zhí)法就產生簡單粗暴，講文明執(zhí)法又導致執(zhí)法不作為。為走出執(zhí)法要么過嚴要么過寬的怪圈，適時地提出“柔性執(zhí)法”的理念，檢驗檢疫執(zhí)法人員要以堅持嚴格執(zhí)法為前提，靈活地采用柔性方式，實現(xiàn)執(zhí)法效果和執(zhí)法目的有機統(tǒng)一。從而，既落實嚴格執(zhí)法，又體現(xiàn)文明執(zhí)法，促成二者雙贏，確保執(zhí)法的有效性和嚴肅性。

四、結束語

“柔性執(zhí)法”，即適度減少執(zhí)法中的強制手段，以平和、理性、彈性的執(zhí)法模式，實現(xiàn)法治效果最大化。

參考文獻

[1]黎慈.柔性執(zhí)法-和諧行政的有效保障[J].行政與法，2007.

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一、行政法基本原則與軟法互動基礎。

（一）研究困境與相互需求。

新世紀的國內行政法，基于秉承大陸法系“確定性”之要求，與正在全面滲透的“新公共服務理論”之間的矛盾已經日漸明顯，早期為緩和這一矛盾而興起的行政法基本原則研究，以及近日倍受質疑的“軟法”概念，二者在致力于“彌補”、“進化”的路徑上雖然有所成就，但同時亦遇到了自身困境：

1.替代“嚴格規(guī)則主義”的行政法基本原則理念，難以擺脫國內法律文化的約束，“法律解釋體制上的禁錮？？

以及真正意義上判例制度的缺失”[1]（P310-311），使得現(xiàn)階段將行政法基本原則與實踐結合所能做到的最大延伸，僅僅只是從一些經典案例的解讀中加以暗示，行政法基本原則研究面臨著理論與實踐嚴重脫節(jié)的困境，而學者基于這一觀察提出的“賦予法官解釋權”、“建立判例解釋制度”等一系列改革措施，因為涉及到司法改革這一沉重話題，成為現(xiàn)階段無法逾越的障礙，于是尋找可以規(guī)避司法改革的緩沖方法成為必須。頗有意味的是，這一內在要求與晚近興起的軟法理論品格恰好契合，與司法改革相對的是，軟法立法目的、價值取向的實現(xiàn)并不需要司法作為保障，軟法機制更多依靠“自愿規(guī)則”得以運行，它不需要強制力的介入，它強調的不是國家和個人之間的對抗關系，而是多方主體之間的協(xié)商合作。倘若利用軟法機制詮釋行政法基本原則的應用之道，可以很好地繞開“司法改革”的藩籬。

2.對于軟法而言。盡管批判逐漸減弱，理論界亦開始對其淵源、運行機制等方面予以一定程度的關注。然而，軟法理論本身深化的趨勢卻很緩慢，這主要是因為：（1）它沒有可靠的理論基礎，國家和司法實踐方面也少有支持；（2）“軟法理論通常以徹底的主觀主義的立法觀念為預設前提。依這種觀念，國家可以制定任何它們所希望制定的規(guī)范，軟法規(guī)范也是如此”，[2]這暴露了軟法機制的最大缺憾――精神指導的模糊性（非理性化）。

而更加為難的是：“軟法理性化”并不能依靠其自身，其更多取決于的統(tǒng)攝，但“”這一話語固有的不確定性，卻使得于此之下構建“精神指導”存在空洞的可能，于是在公法領域內尋找到一個具體替代機制便是當務之急。在眾多理論游說中，筆者觀察到行政法基本原則的適應性，正如學者所述：“行政法基本原則承載著人權、民主、法治基本價值和精神”，[3]（P146）如果我們將行政法基本原則作為軟法制定、實施的指導精神，一方面可以對軟法偏離法治原則、違背法治精神等不利現(xiàn)象予以源頭上的治理，實現(xiàn)理性化；另一方面亦可以避免“”話語的不確定，使其更具操作性。

（二）互動的合法性保障。

從邏輯學的角度來說，欲實現(xiàn)行政法基本原則與軟法之間的互動，前提條件是二者在本質屬性上應為一致，只有確立了此種前提，才能保證互動的合法性，才能保證互動不是由“法律規(guī)范”流向“其他社會規(guī)范”，不是變相的侵害人權。申言之，本質屬性是否一致的核心論調應該是：行政法基本原則與軟法皆應屬于法的范疇。對于這一問題的解答，大致分為兩個方面，其一是行政法基本原則與法的關系，對此，學術界并無爭議，一般認為原則是法的要素之一。而真正值得關注的是后者――軟法與法的關系。事實是，現(xiàn)階段軟法為法的本質認識，存在一定程度的困惑和擔憂，其中的根本原因在于，他們始終認為缺少“強制力”這一基本因素的軟法論調，很難取得傳統(tǒng)概念上的認同。于是，針對這一問題，軟法學者從法社會學角度做了細致的推演，他們認為，“在現(xiàn)代社會中，有些規(guī)則根本沒有使用武力或以武力相威脅的機會，（但是）人們沒有理由將這些規(guī)則視為非法律?！盵4]比如行業(yè)自律規(guī)范，柔性法律文本等等；并認為法是“由那些旨在型構或裁定大量人類行為的模式或者尺度構成的，而不是由那些處理單一的個別情形的瞬變且具體的指令構成的?！盵5]（P250）無論如何讓渡于靈活性之目的，軟法從本質上來說都是屬于法的范疇的，是不同于道德和習慣的。軟法規(guī)范人們的行為，規(guī)范社會關系，從而是人們的行為規(guī)則；軟法不是對人們的內在心理，而是對人們的行為具有約束力，從而這種約束力是外在的；軟法是一定人類共同體通過其成員參與、協(xié)商方式制定或認可的，從而其內容具有相應的民主性、公開性、普遍性和規(guī)范性。[6]軟法完全契合法的基本要素，軟法首先是法。

二、行政法基本原則與軟法互動的既定存在分析。

通過以上分析，行政法基本原則與軟法互動具有其必要性和可行性。但是同時需要注意，這一互動事實并不以本文為起點的，事實上，在過去發(fā)生行政活動中，就已經存在著。

（一）行政法基本原則對軟法的隱性精神指導。

一般認為，軟法淵源主要包括：政法慣例、公共政策、自律規(guī)范、專業(yè)標準以及彈性法條。[7]（P189-201）筆者認為，在既已存在的軟法規(guī)范中，“行政法基本原則”時常扮演軟法規(guī)范制定的精神指導角色：（1）要求軟法規(guī)范的制定必須具備相應程序，如征求意見、召開聽證會、草案討論等等?！靶l(wèi)生部辦公廳的征求《關于全面推行醫(yī)院院務公開的指導意見》（征求意見稿）的通知”，對于“征求意見”本身為硬法制定的必經程序，但在《關于全面推行醫(yī)院院務公開的指導意見》這一軟法制定中亦有相應體現(xiàn)；（2）在軟法規(guī)范中直接規(guī)定基本原則的內容。

如國務院《全面推進依法行政實施綱要》中明確規(guī)定：“依法行政的基本要求：合法行政、合理行政、程序正當、高效便民、誠實守信等。”其分別體現(xiàn)了行政法定、行政均衡以及行政正當原則；（3）作為軟法實施的過程指導。

如南通市工商局港閘分局《南通工商局港閘分局二〇〇七年法制工作意見》中就規(guī)定：“在執(zhí)法過程中所有的內部程序、外部程序要符合法律法規(guī)的規(guī)定?！边@一軟法規(guī)范明確規(guī)定了行政機關參照軟法規(guī)范執(zhí)法，要遵守“告知”、“送達”等程序，這實質上是“行政正當原則”對軟法實施的滲透。

（二）軟法作為“基本原則實踐操作”的緩沖方法——以“禁止過度原則”為例。

由于社會現(xiàn)實的復雜性，如果否認軟法機制的存在，基本原則在實踐中往往難以得到合法性支持，于是它會主動將軟法機制作為其鏈接實踐的緩沖方法，這里我們選取行政均衡原則之子原則——“禁止過度原則”為例加以說明，“禁止過度原則”主要包含兩個要素：“必要性原則”和“比例性原則”，我們所說的軟法緩沖亦是在此二者中發(fā)生：（1）、就“必要性原則”而言，其要求如果國家還可以采取其他具有同樣效果但使公民負擔更輕的手段的話，則現(xiàn)行手段即為不必要（nichterforderlich）的。[8]（P42）對此以軟法視角加以理解，即在實現(xiàn)行政管理目的時，可以采用典型行政行為的方式，同樣也可以采用非強制行政行為（行政指導、行政合同等）之軟法方式，即軟法手段可以作為“禁止過度原則”鏈接實踐的考慮方向。例如福建省泉州市德化洵中有7個加油站沒有營業(yè)執(zhí)照，當?shù)毓ど叹植]有依照傳統(tǒng)做法加以取締，而是運用行政指導的方法要求停業(yè)整頓。最后，有5家加油站完善了手續(xù)，恢復了營業(yè)，得到當?shù)卣某浞挚隙?；[9]（2）、就比例性原則而言，其要求行政主體“若有必要采取行動，其行動手段應該盡可能柔弱，其嚴厲程度應與其要達到的目的相稱或成比例，而不能輕易而隨意地動用嚴格法手段”。[10]（P138）應當盡量運用“合作”、“協(xié)商”等軟法手段實現(xiàn)行政管理的目的，因為軟法手段固有的靈活性、協(xié)商性等特點，可以使得過程和結果之間的比例達到最優(yōu)，如近日“江蘇省無錫市強拆1241個報刊亭，導致市民無法買報”，便是一個典型的反面教材。①三、精神指導的限度與緩沖方法的擴展。

（一）行政法基本原則對軟法予以精神指導的限度。

從學科分野的角度來說，行政法基本原則才真正屬于公法的視野，而“軟法”僅僅只是行政管理（尤其是新公共管理）中的概念?！肮P注與類的價值、等級秩序、正當程序、規(guī)則與標準、體系的一致性、制度實踐的方式與穩(wěn)定性。而新公共管理則關注靈活性，它假定國家太大、花費太高?！盵11]（P142）羅豪才先生在總結軟法存在非理性狀態(tài)時也這樣說道：“軟法先天的非理性其實只是潛在的、微弱的”[12]（P79）這提醒我們：行政法基本原則與軟法追求的價值存在明顯的緊張，我們一方面需要以基本原則為指導，將軟法納入社主義法治軌道；同時也要察覺軟法與傳統(tǒng)公法之間存在的差異，尊重軟法本身的屬性空間，軟法“外在”的非理性，并不等于基本原則的精神指導可以無孔不入。相反，我們要尊重軟法靈活、協(xié)商、主動糾錯等方面的價值，只有在軟法違背自由、公平等基本法律價值時才予以干涉。如果我們在這種互動關系中過于苛刻，會直接影響到軟法本身之靈性，那么互動的實質便成為對軟法的否定了。[]

（二）行政法基本原則軟法緩沖方法的擴展。

必須承認，上文所述的抽樣分析僅僅只是對實踐的深度解剖，大部分的執(zhí)法主體并沒有主動意識到這一點。因此，應當允許軟法其在合理范圍內延伸，擴大對實踐的操作。

1.軟法對“行政法定原則”的擴大詮釋。隨著二戰(zhàn)德國形式主義的法治國走向實質主義的法治國，法治國的工具主義思想早已融入了實質主義的法治國思想之中，從“形式主義”走向“實質主義”，已是行政法定原則的必然趨勢。然而，“實質主義法治”的外延究竟有多大，“實質”之意是否包括政策？是否包括行政慣例？是否包括專業(yè)標準等等？如果說否定這些軟法淵源，是否意味著行政機關在沒有依照法律、法規(guī)，而依照上述軟法淵源所作行為便有悖于“行政法定原則”呢？從傳統(tǒng)理論上來說，這一推論是成立的，但這并不符合社會發(fā)展的需求。例如2006年三月，江蘇省南通市下屬的啟東市公安局出臺了一個具有軟法性質的規(guī)范性文件：《出租、客運車輛駕駛員維護社會治安有功行為獎勵辦法》（簡稱《獎勵辦法》），文件規(guī)定駕駛員如果協(xié)助公安機關進行社會治安管理，可以根據(jù)立功程度相應扣減其交通違章處罰記分，從傳統(tǒng)理論角度分析，這一規(guī)定和行政法定原則相違背的，因為《道路交通安全法》規(guī)定違章必須扣分，《獎勵辦法》本身有?！读⒎ǚā贰５聦嵣显撔袨榈玫搅撕芎玫男Ч?，在全國很多地方都有類似做法。這便需要以社會需求為基點，從軟法角度擴充理解行政法定原則的內涵。筆者認為，于公共治理模式下的“行政法定原則”，其行為依據(jù)不僅包括“硬法淵源”，在軟法淵源完全具備基本的理性要素時，應當將“軟法淵源”納入其中。只有這樣，才能更好地滿足實踐對“行政法定原則”的理解。

2.軟法對“行政正當原則”的理念更新。在法律對行政控制模式的選擇上，“行政正當原則”以其過程監(jiān)控為優(yōu)勢而倍受青睞。按照傳統(tǒng)理解，行政正當原則主要包括程序中立性、程序參與性和程序公開性三項內容，具體表現(xiàn)為聽證、避免偏私、告知等程序。筆者認為，在硬法模式下的行政正當原則，由于過程和結果之間的分割，實質上是很難調動相對人的積極性，如每年舉行的價格聽證會以及《行政處罰法》聽證制度的僵化等等。

在行政管理理論中，“硬法”調控下的法的程序結構是反應型的、防衛(wèi)型的、封閉型的，相對人所謂的“參與”，實質是“協(xié)作”，而不是“合作”。②協(xié)作的實質是相對人配合行政機關的工作，被動地、機械地完成行政機關的程序要求，從而使行政機關避免由此而造成的訴訟事件。但是，“合作”是不能被強制的，合作所表明的是對生產關系、社會關系以及社會制度的主動建構。因此，我們需要補充對“行政正當原則”的認識，在傳統(tǒng)基礎上加入“軟法理念”，加入軟法實施機制中的“定期交流程序”、“學習和批評程序”、“自我評估程序”等等，從而將治理模式下的程序模式，構建為“前攝型的、事前的、開放的、寬容的”合作結構[13]（P138），變“協(xié)作”為“合作”，變“單向度的社會控制”為“合作式控制”，變“僵化程序”為“開放協(xié)調”。

3.軟法對“行政均衡原則”的實踐保障。“行政均衡原則”一般包括平等對待原則、禁止過度原則以及信賴保護原則，基于上文已經將平等對待原則進行抽樣分析，故而此處不獒。筆者從軟法角度對余下兩項子原則的實踐路徑予以重新探討：（1）平等對待的原則。在平等對待原則的邏輯框架中，存在著制定法與習慣法界分，從而構成“禁止恣意”和“行政自我拘束”兩項內容。筆者選取后者加以分析，所謂行政自我拘束是指行政主體如果曾經在某個案件中做出一定內容的決定或者采取一定的措施，那么，在其后的所有同類案件中，行政主體都要受前面所做出的決定或者所采取的措施的拘束，對有關行政相對人做出相同的決定或者采取相同的措施。[14]

其主要意義在于“要求行政主體在法律、法規(guī)未有明確、具體規(guī)定情況下，應受行政慣例的約束?！盵15]（P218）可以看出，其實踐路徑并不涉及“硬法”內容，更多是依靠軟法淵源中的“行政慣例”。故而，在軟法話語未出現(xiàn)時，學者對此慎言道：“在公眾將行政機關視為自由的威脅而非權益的保護者，是異己的力量而非信賴的對象的情況下，引入行政自我拘束原則的社會效果是值得懷疑的?！盵16]（2）信賴保護原則。信賴保護原則是誠信原則在行政法中的運用本質上屬于一種基本的道德準則。[17]（P228-231）其作為一種“法律義務”與道德之間存有密切聯(lián)系，對其實踐操作的終極手段依靠的亦是行政主體的道德感悟（如誠信政府）。盡管有學者提出以“民主機制”、“法制化”、“司法審查”三位一體模式，從外部環(huán)境上建構誠信政府，落實信賴保護原則。[18]（P276-285）但卻難以在“行政主體主動性”上有所作為，究其原因，在于硬法模式下法律與道德的清晰界分。然而，這一不足在軟法機制中卻是可以避免的，軟法規(guī)范是自我實施的，一定程度上“依靠社會認可、譏諷、信譽等來執(zhí)行”，它大部分“可以轉化為個人道德，人們出于負罪感和羞恥感而自覺遵守它。”[19]（P265）因此，采用軟法機制的作用，可以使行政主體出于自身的道德律，主動遵守信賴保護原則。

四、結語。

總之，“行政法基本原則”與“軟法”是公法領域內兩個不同的理論主題，理論發(fā)現(xiàn)僅僅是對既定實踐的事后考察。筆者認為二者之間的互動研究具有雙重意義，其對于軟法而言，可以利用在判例中總結和成長起來的行政基本原則，予以全方位精神指導，提高軟法本身的理性精神，擴大軟法理論研究的范疇，更好地實施“公共治理”；同時，對于行政法基本原則而言，可以運用軟法無須“以司法作為保障”、“充分體現(xiàn)合作精神”、“完善行政主體的主動精神”等優(yōu)勢，拓展基本原則的內涵理解，提高基本原則本身的可操作性。

注釋：

①2009年2月25日，無錫市城管局在沒有經過聽證程序的情況下，以“未經合法審批”為由做出決定，關閉、拆除市區(qū)1241個報刊便民亭，引起市民強烈不滿。參見“江蘇省無錫強拆1241個報刊亭，市民無法買報”[N].現(xiàn)代快報，2009-2-25.

②協(xié)作和合作之間存在很大區(qū)別：協(xié)作是強制性的，但合作不能被強制；合作是建構性的，而協(xié)作則是構成性的。合作表明的是對生產關系、社會制度的主動建構，而協(xié)作僅僅是發(fā)生在這些關系和制度之中的總體上被動的行為。參見張康之。論社會治理中的協(xié)作與合作[J].社會科學研究，2008，1，49—53.

摘要：基本原則作為行政法領域“規(guī)則之治”轉而“原則之治”的時代課題，與正被學界廣泛關注的“軟法”概念，二者在生存背景、本質屬性等方面存在一定程度的重合，且二者是互動的。前者往往在軟法運行機制中扮演精神指導的角色，而后者亦以“無須司法作為保障”為優(yōu)勢，成為我國行政法基本原則實踐應用的緩沖方法。

關鍵詞：行政法基本原則；軟法；精神指導

參考文獻：

[1][3][15][17]周佑勇。行政法基本原則研究[M].武漢：武漢大學出版社，2008.

[2]魏武譯。冗余的軟法[J].行政法學研究，2008，（2）：124.

[4]劉星。法律“強制力”觀念的弱化——當代西方法理學的本體論[J].外國法譯評，1995，（3）：23.

[5][美]E·博登海默著。法理學——法律哲學與法律方法[M].鄧正來。北京：中國政法大學出版社，2004.

[6]姜明安。軟法的興起與軟法之治[J].中國法學，2006，（2）：27.

[7]宋功德。公域軟法規(guī)范的主要淵源[A].羅豪才等著。軟法與公共治理[C].北京：北京大學出版社，2006.

[8][德]伯陽（BjornAhl）。德國公法導論[M].北京：北京大學出版社，2008.

[9]莫于川。行政管理革新與法治政府建設——應以法治和發(fā)展的眼光審視當下的行政管理新舉措[M].南都學刊，2008，（4）：41.

[10][13]瞿小波。軟法概念與公共治理——軟法與公共治理之關系和軟法概念之證立的初步理論[A].羅豪才等著。軟法與公共治理[C].北京：北京大學出版社，2006.

[11]韋德·麥克蘭奇蘭。公共服務法與新公共管理[A].邁克爾·塔格特主編。行政法的范圍[C].金自寧。北京：中國人民大學出版社，2006.

篇4

關鍵詞：釣魚執(zhí)法 誘惑偵查

一、釣魚執(zhí)法

（一）釣魚執(zhí)法的定義

目前關于釣魚執(zhí)法的概念理論界還未形成一種較為統(tǒng)一的認識，主要有以下幾種觀點：

（1）釣魚執(zhí)法 是指行政機關及其工作人員為了實現(xiàn)對案件的辦理，特意設計一些能誘發(fā)行政違法的情境，暗示或者誘使他人實施違法行為，以此來收集相關證據(jù)和掌握相關信息，從而對違法者實施行政處罰的一種行政執(zhí)法行為。

（2）釣魚執(zhí)法就是行政機關采取一定手段誘惑無違法意圖的公民實施違法行為，然后對該公民進行行政處罰的行為，是刑事司法中的誘惑偵查手段在行政執(zhí)法活動中的運用。

（3）“釣魚執(zhí)法”，英美叫執(zhí)法圈套，這是英美法系的專門概念，它和正當防衛(wèi)等一樣，都是當事人可以免責的理由。

（4）“釣魚執(zhí)法”一詞所指代的并不是一個執(zhí)法行為，而是一個指稱上海在查處黑車過程中存在的種種違法行為的語匯。

以上的4種觀點中，第一二種觀點都是從行政執(zhí)法的過程上來對釣魚執(zhí)法做的界定，但是第一種觀點較為中性，第二種觀點側重于行政執(zhí)法行為的“犯意誘發(fā)”。第三四種都是從性質上對釣魚執(zhí)法來直接做的界定。

本文認為釣魚執(zhí)法是指行政執(zhí)法人員為了對特定行政相對人的行政違法行為進行調查取證，在行政執(zhí)法活動中通過提供一定的機會，誘使相對人來實施違法行為，從而完成調查取證，對相對人實施行政處罰的一種行政執(zhí)法行為。

二、誘惑偵查

（一）誘惑偵查

1.誘惑偵查的概念

誘惑偵查是指偵查機關（包括其特情、線人）為逮捕犯罪嫌疑人，以實施某種行為有利可圖為誘鉺，暗示或誘使偵查對象實施或者暴露犯罪行為，待犯罪行為實施或犯罪結果發(fā)生后將被誘惑者拘捕的特殊偵查手段。

2.誘惑偵查的分類

根據(jù)國外的學術研究，一般將誘惑偵查分為“提供機會型誘惑偵查”和“犯意誘發(fā)型誘惑偵查”兩種類型。

“提供機會型誘惑偵查”是指在被誘惑之前，犯罪嫌疑人己有明顯犯罪傾向或對其已有合理的足夠的犯罪懷疑或者是其在現(xiàn)實中已經實施了相關的犯罪行為，而對其采取誘惑，實施偵查的一種偵查類型。在這種誘惑中，偵查機關處于一種被動的、消極的地位，只是通過為其提供相應的機會從而強化其固有的犯罪傾向或加速其暴露犯罪意圖，促使其盡快實施或者繼續(xù)實施具體的犯罪行為。由于在誘惑過程中，僅只提供一定的情境、條件和機會，所以叫“提供機會型誘惑偵查”。

“犯意誘發(fā)型誘惑偵查”，又稱為警察陷阱或者是警察圈套，是指"偵查機關在本來無犯罪傾向的無罪者心里植入犯罪意圖，誘使其實施犯罪，然后使之受到追究?！闭T惑的手段有可能是一種經濟利益，也有可能是一種人身關系。由于“嫌疑人”的犯罪，都是通過引誘而產生，所以叫“犯意誘發(fā)型誘惑偵查”。這不是嚴格意義上的誘惑偵查，一般所指的誘惑偵查僅指的是“提供機會型誘惑偵查”。從世界各國司法實踐看來，“提供機會型誘惑偵查”是被允許的。相比之下，“犯意誘發(fā)型誘惑偵查”則是使得本身沒有犯罪意圖的“嫌疑人”產生犯罪意圖或者激發(fā)犯罪意圖較小的“嫌疑人”產生更大的犯罪意圖，這是對公民人格自律權的一種干涉和侵犯，在某種程度上來說是制造了犯罪，因而各國都對其做出了立法上的規(guī)制。

三、釣魚執(zhí)法制度的規(guī)制完善的建議

通過上面對釣魚執(zhí)法產生基礎的誘惑偵查的一個大致的了解，再來看我國的釣魚執(zhí)法程序。需說明的是，現(xiàn)在社會上對“釣魚執(zhí)法”進行了廣泛批評，而上海、重慶等地的市政府更是在去年出臺了禁止“釣魚執(zhí)法”的相關行政法律規(guī)范。至少從表面上看，整個社會似乎對“釣魚執(zhí)法”都是存在一個否定的態(tài)度。更是有許多學者將釣魚執(zhí)法直接定義為“一種行政違法行為”。其實不然，“釣魚執(zhí)法”固然存在自身的不足，可是我們不能因噎廢食，因為個案而否定整個制度。誘惑執(zhí)法制度在一些較為隱蔽，破獲難度較大的行政違法事件中是有適用必要的，只是如何對其運用加以規(guī)制，將政府的行為納入到一個合法的軌道之上是亟待解決的。

下面，在吸收借鑒誘惑偵查制度的基礎上對誘惑執(zhí)法制度的構建提出幾點建議：

1.在誘惑執(zhí)法行為的行為本身上要進行限制.即其行為只能是”機會提供型”行政執(zhí)法行為.對于”犯意誘發(fā)型”行政執(zhí)法行為要嚴格禁止.

2.在誘惑偵查制度啟動的條件上要加以限制。一方面，“誘惑執(zhí)法”制度的啟動必須有相應的證據(jù)證明相對人具有實施行政違法行為的犯意或者是傾向。 另一方面，誘惑偵查制度所針對的必須是特定的公民。對象的不確定性對于公民來說就有了很大的不安全性，打破了原本穩(wěn)定的社會執(zhí)法秩序.

3.在程序審批上要加以限制.在誘惑執(zhí)法中，可以由行政執(zhí)法人員所屬的行政機關的相關負責人來進行審批，如果經過審批的行政執(zhí)法人員行為屬于行政違法行為那么可以要求相關負責人來承擔相應的責任.

4.在誘惑執(zhí)法的主體上要加以限制。誘惑執(zhí)法的主體應僅限定為行政執(zhí)法人員。對于公務人員以及法律法規(guī)授權組織中的相關工作人員，實施誘惑執(zhí)法的范圍必須嚴格限制在法律、法規(guī)明確授權的范圍內。對于具有權限的行政機關委托的組織和個人是不宜實施誘惑執(zhí)法的。

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（一）關于行政撤訴的內涵，在學界有共同認識，也有一定的分歧。兩方觀點的共同之處主要集中在以下幾個方面。一是撤訴提出的時間：需在裁判做出之前。二是撤訴的主體：行使撤訴權的主體應是原告或者上訴人。三是撤訴的結果：裁定撤訴后，本次訴訟終結。爭議之處主要有以下幾點。一是撤訴的性質。撤訴導致的是實體權利的放棄還是程序權利的放棄，到底是撤回還是撤回訴訟請求？二是撤訴的廣度。究竟該撤訴是狹義上的還是廣義上的撤訴，對于撤訴主體是只有原告還是包含上訴人以及再審原告？撤訴的階段是存在一審，還是包含二審撤回以及再審撤回？三是撤訴的程序。撤訴必須經過法院準許還是可以由申請人自行撤回？

（二）撤訴的樣本現(xiàn)行《行政訴訟法》實施以來，一審的行政案件撤訴率一直居高。以浙江省永嘉縣為例，近5年的撤訴率有4年均在50%以上，遠遠超出民商事案件的撤訴率。由此可知，撤訴在行政訴訟中有著極其重要的作用，適用之廣、運用之多，對整個行政訴訟有著深刻的影響。但是，從立法本意看，行政訴訟的撤訴應與民商事訴訟的撤訴地位等同。

（三）撤訴的動因在民事訴訟過程中，撤訴的原因是訴訟的結果或者目標已實現(xiàn)或基本實現(xiàn)，或者訴訟結果或目標根本無法實現(xiàn)，或者認為沒繼續(xù)訴訟的必要。雖然也有法院以及其他力量協(xié)調的作用，但基本上是當事人自身的真實意思表示。然而，行政訴訟的撤訴沒有民事訴訟那么簡單，往往撤訴并非原告本意，或者撤訴不一定就是原告保證權利的最優(yōu)選擇，可能是原告無奈，不得已而為之。因此，很多學者更傾向于行政訴訟撤訴有一部分屬于非正常撤訴，并不是其真實意思表示，可能是因為受到其他因素的干預或影響，導致當事人被迫撤訴。1.被告脅迫撤訴行政訴訟的被告為公權力的行使者，即使進入訴訟程序，相對被告而言，原告仍是弱勢群體，原告從長遠打算，可能會因被告的脅迫而違心撤訴，害怕贏一官司，輸一輩子。2.被告利誘撤訴行政機關不但不愿當被告，還怕敗訴，因此會想方設法，許以利益，動員撤訴；還可能雙方私下達成協(xié)議，但是協(xié)議內容可能存在一些違法情況，又缺乏相應的監(jiān)督，可能會造成原告更大的損失。3.法院協(xié)調撤訴《行政訴訟法》第50條規(guī)定：人民法院審理行政案件，不適用調解。在實踐中，法院綜合考慮，會以類似調解的方式對雙方進行調和，協(xié)調雙方矛盾，最終的結果是產生調解式撤訴，以調解為手段，以撤訴為目的，最終結案。4.成本考慮撤訴行政案件若久拖不決，最不利的影響在原告，相應的訴訟成本也會增加，若被告稍微讓步，原告可能就會接受，放棄訴訟，減少成本支出。

二、和解、調解制度的適用

（一）調解概念的解讀“行政訴訟不適用調解”主要的理論依據(jù)在于，行政訴訟的被告行使的是法律賦予其的行政權，行政機關依法行政是法律所規(guī)定的，其無法私自處分行政權力。因此，人民法院作為司法機關，在審查具體行政行為是否合法時，只能以事實為根據(jù)，以法律為準繩，合法則維持，違法則撤銷或變更，而不能適用調解。隨著中國特色社會主義建設的推進，構建和諧社會成為現(xiàn)階段的價值追求，調解成為法院的司法工作最重要的手段，“調解優(yōu)先，調判結合”的工作思路逐步在法院的司法實踐中展開。在“大調解”的背景下，行政訴訟是否可以調解又引起學界熱議，不能調解再次遭受質疑。把調解的思路引入行政訴訟過程中，主要存在以下三種概念：一是調解；二是和解；三是協(xié)調。浙江大學章劍生教授認為，法院不能超越法律規(guī)定去運用行政訴訟法明確禁止的調解；協(xié)調是沒有理論依據(jù)的，訴訟法上沒有協(xié)調這一概念；民事訴訟法規(guī)定雙方當事人可以和解解決糾紛，行政訴訟法可以參照，有一定的法律基礎。但是，就現(xiàn)狀而言，行政訴訟和解制度的應用并沒有得到應有的重視。

（二）三者的理論根基1.協(xié)調的基礎如章教授所言，協(xié)調無訴訟法依據(jù)，沒有法律基礎，那司法實踐中如何開展協(xié)調和解工作？基于主流政治意識形態(tài)實際影響著司法運作過程的價值判斷。既然無法從法律上得到支持，只能從司法文件中尋找根源。行政訴訟協(xié)調和解的主張最早見于原最高法院院長肖揚在2007年第五次全國行政審判工作會議上的講話。肖揚指出：“要積極探索行政訴訟協(xié)調機制，抓緊制定有關行政訴訟協(xié)調和解問題的司法解釋，為妥善處理行政爭議提供有效依據(jù)。”2009年6月，最高法院就了關于當前形勢下做好行政審判工作的若干意見，主要的工作方式是以協(xié)調的手段化解行政糾紛，促進社會和諧。2010年6月，最高法院在《關于進一步貫徹調解優(yōu)先、調判結合工作原則的若干意見》中再次強調：“著力做好行政案件協(xié)調工作?！睂π姓C關做出的行政行為存在違法，或者雖然合法但不合理的行為，就需要通過協(xié)調的方式盡可能促使原告撤訴，或者由行政機關自行撤銷原行政行為，或者由行政機關自行確認原行政行為無效。由最高法院結合司法實踐，出臺相關文件意見指導法院辦理行政案件，是法院利用協(xié)調和解的手段辦案的依據(jù)。2.和解的依據(jù)2008年1月14日，最高法院頒布《關于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《撤訴規(guī)定》）。該規(guī)定的出臺并不是以撤訴為目的，是為了給行政訴訟和解提供依據(jù)，由于行政訴訟法并無和解制度的規(guī)定，若以和解的規(guī)定出臺，則會導致與法律沖突，撤訴就成為了最高法院司法解釋的切入點。以撤訴的方式達成和解，雖是撤訴規(guī)定，但包含了和解的意思。被告改變其所作的具體行政行為，原告同意并申請撤訴，其實就是一個和解的過程?？梢哉f，和解是撤訴的原因，撤訴是和解的結果?！冻吩V規(guī)定》反映出行政訴訟和解基于人民法院的主持，貫穿整個行政訴訟程序，在該過程中法院可以建議行政機關改變被訴行政行為，也體現(xiàn)出該和解帶有職權主義色彩。3.調解的依據(jù)行政訴訟禁止調解，不應有行政調解的依據(jù)。對于學界熱議的能否適用調解，主要的焦點集中在行政機關是否具備處分權的問題。公權力不能自由處分這是行政訴訟不適用調解的觀點。在行政機關看來，公權力既是權力也是責任，行政機關不得自行處分，包括放棄、轉讓等行為。據(jù)此，行政機關無實體處分權，以此為調解基礎的方式就無生存空間。但是，民事訴訟中最為適用的調解，以及“大調解”環(huán)境下的調解結案，均是行政訴訟調解應當發(fā)展的方向?！缎姓V訟法》規(guī)定可以適用調解的案件類型是侵權賠償糾紛案件、行政補償糾紛案件。除了這兩類案件外，行政訴訟中基本不能適用調解，如行政獎勵、行政裁決、行政合同，雖然存在一定的行政裁量空間，但在當下的環(huán)境中，也是不宜允許行政機關自由處分，因而不應允許調解的。若行政訴訟可以適用調解，筆者認為可以參照民事訴訟法中的調解。

三、結論

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[關鍵詞]學校管理；權益救濟

中圖分類號：D9 文獻標識碼：B 文章編號：1009-914X（2014）31-0340-01

一、學校作為行政主體的理論根據(jù)

學校與教師之間的關系以及教師權利的救濟制度取決于學校的法律地位。在我國，目前還沒有恰當?shù)睦碚搧斫忉尳逃I域的各個主體的法律地位及這些主體相互之間的法律關系。學校的法律地位一直處于一個尷尬的境地；一方面，一些法律、法規(guī)授權學校從事公共服務，行使公權力，學校事實上已成為一類特殊的行政主體；另一方面，人們又認為學校與一般的國家機關相區(qū)別，而把它排除在行政主體之外。這種局面造成了在司法救濟中，人們無法將二者之間的所有關系定性為平等主體之間的民事關系而納入一般的民事訴訟中，同時，學校與教師之間的爭議又被排斥在行政訴訟之外?！靶姓V訟實踐采用法律、法規(guī)授權的組織這一概念，認為凡是法律、法規(guī)授權的組織實施公權力的行為，均可以將其視為行政行為而提訟?！薄裁唇小胺?、法規(guī)授權的組織”？很多教科書認為：“法律、法規(guī)授權的組織是指除行政機關以外的另一類可以以自己的名義獨立行使行政職能并獨立承擔由此產生的法律后果的行政主體?！边@類組織的特性表現(xiàn)在：法律、法規(guī)授權的組織是非國家機關的組織，行使的是特定行政職權，行使的職權由具體法律法規(guī)所授予。學校不屬于行政機關，這一點毋庸置疑，那么學校是否屬于法律、法規(guī)授權的組織？根據(jù)《中華人民共和國教育法》第28條規(guī)定：“學校及其他教育機構行使下列權力：……（三）招收學生或者其他受教育者。（四）對受教育者進行學籍管理、實施獎勵或者處分?！┢溉谓處熂捌渌毠?，實施獎勵或者處分”。此條中，關于學校擁有的對教師的聘任、獎勵、處分等權力，以及第（三）項的招生權，第（四）項的學籍管理、處分權都帶有明顯的強制性與單方意志性，同時，相對人對這些權力具有一定的服從性。因此，從這個意義上講，學校在管理過程中實施的是行政權力和公共管理權力，屬行政主體中法律、法規(guī)授權的組織。但是，學校在實施各種行為的過程中，哪些屬于行使行政職權的行為，目前法律并無明文規(guī)定。

二、學校與教師的法律關系分析

我國教師的法律地位，在法律上沒有具體規(guī)定。筆者認為，學校與教師的關系取決于學校在不同法律關系中的地位。如果學校以公務實施者的身份出現(xiàn)，與其成員之間的關系便屬于行政法律關系，如果學校以民事主體身份出現(xiàn)，則與其成員之間的關系屬私法關系。立足我國目前的教育體制改革，教師聘任體制將逐步得到推廣?！吨腥A人民共和國教育法》和《中華人民共和國教師法》都明確規(guī)定：學校有權聘任教師及其他職工，學校和其他教育機構應當逐步實行教師聘任制，并應當遵循雙方地位平等的原則，由學校和教師簽訂聘任合同。但是，事實上，在目前的教育實踐中，教師聘任制仍處于探索階段，僅僅在聘用原則和聘用方式方面較為明確，其他尚未有相關規(guī)定。如果教師聘用制度在現(xiàn)行的學校內實行，那學校與教師之間則是一種具有勞動合同性質的聘用與被聘用的關系.雙方之間處于自愿平等的地位，這種關系將取代由學校內部定編定崗的崗位聘任制而形成的學校與教師的管理與被管理的關系。但從目前的實際情況看，學校在人事任用方面沒有更大的自，大部分教師與學校的關系仍然類似于行政機關與其工作人員的具有內部管理性質的行政法律關系。

根據(jù)《教育法》第l4條，15條的規(guī)定：國務院、地方各級人民政府根據(jù)分級管理、分工負責的原則，領導和管理教育工作。由此可以看出：國家對教育實施行政管理活動，對教育的管理也包括對教師的管理。國家與教師之間的關系屬于國家公職關系，所謂“國家公職關系，是指國家公務員因擔任國家公職、執(zhí)行國家公務而與國家發(fā)生的法律關系。國家公職關系的雙方主體分別是國家公務員和國家，但國家的主體地位是由國家公務員所在的行政機關所代表的。國家公職關系也可視為一種特殊的勞動關系.國家公務員從其所任職的國家行政機關領取工資報酬.享受各種保險、福利待遇。因此，我們比較一下，教師與學校的關系只是一種形式上的關系。學校作為法律、法規(guī)授權的組織，具有與行政機關同樣的行政主體地位，但它所行使的公共職能只是代表國家行使的，是作為公職關系的直接主體而出現(xiàn)的，真正的行政主體是國家。教師雖然與公務員的名稱不同，但教師是擔任國家公職的工作人員，通過勞動領取工資報酬，福利待遇：除此之外，教師在任用、考核、獎勵以及工資、保險福利、退休等制度中都與公務員無實質上的不同。比如，《教師法》第25條規(guī)定的教師工資不低于或高于國家公務員；以及高等學校的教師由政府發(fā)工資，并且工資標準及醫(yī)療等待遇都比照國家公務員進行；教育行政部門對不稱職的教師可以進行行政處分等規(guī)定都充分說明了學校與教師的關系實際等同于國家機關與公務員之間的關系。

三、教師權利救濟途徑的理論探討

目前的教師權利救濟制度主要是指教師申訴制度，從性質上講，屬于行政救濟。除此之外，法律沒有對教師權益受到侵害后的其他救濟途徑以及教師對申訴決定不服是否能尋求司法解決途徑作出規(guī)定。也就是說.教師申訴以行政機關的處理為最終裁決。

篇7

所謂行政管理效率，就是在圓滿完成行政機關的使命和任務以及即定的基礎上，投入的工作量與所得的工作效果之比。低下的行政管理效率，會使企業(yè)機構僵化，調節(jié)失誤，作用錯位，而高能的行政管理效率則可使企業(yè)運轉有序，可調控性強，具有行業(yè)竟爭優(yōu)勢。由此概念入手，具體分析企業(yè)行政效率低下的原因，并就如何提高我國企業(yè)行政管理效率、改進行政管理方法和創(chuàng)新行政管理體制等問題提出了幾點建議。

企業(yè)行政管理效率低下的現(xiàn)狀

權力集中缺乏制約。權力過分地高度集中而又缺乏應有的監(jiān)督制約機制，導致一些企業(yè)工作人員嚴重，家長制、人身依附等封建主義的影響依然存在，嚴重影響著決策民主化、管理科學化的進程，在很大程度上挫傷企業(yè)員工的積極性，使企業(yè)行政系統(tǒng)缺乏活力和效率。

行政法律和體制不健全。行政管理效率低下的根本原因在于行政法律制度不健全，有些行政法規(guī)雖然已經制定，但沒有很好的執(zhí)行?，F(xiàn)代行政管理需要建立起科學的工作程序和全面規(guī)范的管理規(guī)則。因此，行政管理體制不全，機構設置不合理，規(guī)章制度不科學、不完善，以及對現(xiàn)代社會新的科學技術方法推廣應用不力也是不可忽視的原因。

行政管理人員素質良莠不齊。企業(yè)里一些行政管理人員行政素質不高，知識能力不強，遇事怕負責任或不負責任，缺乏全局意識，對自己有利就干，無利可圖的就推諉不干或放在一邊慢慢拖著干。把大量的時間和精力放在如何尋找一個更合適的借口上，既浪費了時間又耽誤了工作，直接影響著行政效率的提高。

提高我國企業(yè)行政管理效率

嚴格執(zhí)行企業(yè)規(guī)章制度、加強監(jiān)督檢查嚴格執(zhí)行企業(yè)規(guī)章制度。對建立的規(guī)章制度作為本單位的規(guī)章，在領導的統(tǒng)一部署下，落實到崗、落實到人，嚴格執(zhí)行。各部門行政管理工作人員要各就各位，各行其事，各負其責。要真正把各項制度具體落到實處。要把監(jiān)督檢查作為一項經常性工作常抓不懈，工作做得好，成績突出的，要及時總結經驗推廣、給予表揚和獎勵。對工作不重視，做得不好，漏洞明顯，或出現(xiàn)重大問題的，要認真總結教訓。通過對規(guī)章制度執(zhí)行情況的檢查，使規(guī)章制度發(fā)揮其應有的作用，而不至流于形式。

引入現(xiàn)代化技術與科學的企業(yè)管理方法。在管理工作中應用計算機實現(xiàn)管理手段現(xiàn)代化，隨著計算機應用的普及，計算機在各個領域的應用無處不在，就企業(yè)行政管理可通過計算機合理運用效率管理軟件實行企業(yè)現(xiàn)代化管理?？茖W的企業(yè)管理方法如目標管理、自主管理、績效考評等。當前企業(yè)行政效率在管理方法上陳舊無法跟上時代的發(fā)展，如中國郵政集團公司，郵政百年歷史，曾經鑄就過郵政的輝煌，形成了一套管理辦法和管理制度。可同樣是由于這套管理制度在面對信息化程度不斷普及的今天，感到束手無策。通過科學企業(yè)管理方法的引入可以極大的緩解傳統(tǒng)的陳舊管理方法與現(xiàn)時代的格格不入。

實施提高企業(yè)行政管理效率的主要對策

實行和完善行政首長負責制。實行行政首長負責制，建立以其為首的管理系統(tǒng)是科學行政管理的基礎。這就要求，首先必須明確行政首長的職責和權限，其次必須保證其管理措施有暢通的行政實施渠道，再次還要建立現(xiàn)代企業(yè)的約束機制，充分發(fā)揮企業(yè)職代會、工會的民主監(jiān)督職能，保證其管理措施不致因考慮欠周或個人判斷失誤而產生負面影響，并且防止其牟取私利。

篇8

為了進一步提升我省一村一品發(fā)展水平，推動一村一品向一鄉(xiāng)一業(yè)和一縣一業(yè)轉型，促進農村經濟結構調整和縣域經濟快速發(fā)展，決定對一縣一業(yè)和一鄉(xiāng)一業(yè)進行量化考核評定管理。具體實施意見如下：

一、總體思路

堅持以科學發(fā)展觀為指導，以社會主義新農村建設為統(tǒng)攬，按照“穩(wěn)糧、優(yōu)果、興牧”的思路和“根本在特色，做大在規(guī)模，做強在品牌，關鍵在提升”的發(fā)展一村一品總體指導思想，嚴格按照一縣一業(yè)示范縣區(qū)和一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)申報標準，篩選出一批一縣一業(yè)示范縣區(qū)和一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)，加大資金政策扶持力度，充分發(fā)揮示范帶動作用，形成跨區(qū)域、大規(guī)模、集群式的畜、果、菜、特優(yōu)勢產業(yè)帶，有力推進農村經濟結構調整和縣域經濟發(fā)展，實現(xiàn)農民收入較快增長。

二、目標任務

通過對一縣一業(yè)示范縣區(qū)和一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)進行公開、透明的量化考核評定，加快推進一村一品向一鄉(xiāng)一業(yè)和一縣一業(yè)轉型，全面提升一村一品、一鄉(xiāng)一業(yè)和一縣一業(yè)的發(fā)展水平，到2012年帶動全省近40%的行政村成為一村一品專業(yè)村，形成20個左右具有明顯區(qū)域特色的一縣一業(yè)示范縣區(qū)和一批一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)，使一村一品成為發(fā)展現(xiàn)代農業(yè)的主要載體和農民增收的主渠道。

三、標準體系

制定出臺《陜西省一縣一業(yè)示范縣區(qū)申報標準（試行）》和《陜西省一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)申報標準（試行）》，分別包括產業(yè)發(fā)展規(guī)模、產業(yè)化經營水平、產業(yè)支撐體系三個方面共41項具體指標，實行千分制評定考核記分（詳見附表1、附表2）。量化考核總分達到850分以上（含850分），并經陜西省發(fā)展一村一品工作領導小組審定通過的縣區(qū)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)，才能被評定為陜西省一縣一業(yè)示范縣區(qū)和陜西省一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)。

四、量化考核

陜西省一縣一業(yè)示范縣區(qū)和陜西省一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)量化考核由各市農業(yè)行政主管部門負責，組織縣鄉(xiāng)力量嚴格按照《陜西省一縣一業(yè)示范縣區(qū)申報標準（試行）》和《陜西省一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)申報標準（試行）》，對具有一縣一業(yè)和一鄉(xiāng)一業(yè)發(fā)展基礎的縣區(qū)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)進行摸底調查，逐項打分，綜合評定。對符合申報標準的縣區(qū)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)，由其提出書面報告，逐級核查上報。各市農業(yè)行政主管部門對所轄范圍內申報縣區(qū)和鄉(xiāng)鎮(zhèn)核查后，統(tǒng)一上報省農業(yè)廳，省農業(yè)廳審查后報省發(fā)展一村一品工作領導小組，省發(fā)展一村一品工作領導小組研究、公示后，批準為陜西省一縣一業(yè)示范縣區(qū)和陜西省一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)。

五、督查獎懲

陜西省一縣一業(yè)示范縣區(qū)和陜西省一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)，每年評定一次。被評定為一縣一業(yè)的示范縣區(qū)和一鄉(xiāng)一業(yè)的示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)，各級政府將在政策資金等方面給予大力扶持。對已批準為一縣一業(yè)的示范縣區(qū)和一鄉(xiāng)一業(yè)的示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)，每滿三年進行復評，對成效顯著的示范縣區(qū)和示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)省上進行表彰獎勵，對不符合標準要求的省上將取消其示范縣區(qū)和示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)資格。

六、工作要求

（一）加強領導，提高認識。各級農業(yè)行政主管部門要進一步深刻認識一村一品對于農業(yè)和農村經濟發(fā)展的重要意義，把對一村一品概念的理解從“村”的窠臼中解放出來，嚴格按照申報標準，認真做好陜西省一縣一業(yè)示范縣區(qū)和一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)的量化考核評定工作，提升一村一品、一鄉(xiāng)一業(yè)和一縣一業(yè)的發(fā)展水平，促進農業(yè)和農村經濟持續(xù)快速健康發(fā)展。

（二）完善機制，落實責任。一縣一業(yè)示范縣區(qū)和一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)量化考核評定工作，由各市農業(yè)行政主管部門負總責、縣鄉(xiāng)農業(yè)行政主管部門具體抓、派駐干部協(xié)助抓、職能部門配合抓的工作機制。各相關人員和單位要切實負起責任，明確目標，落實任務，充分發(fā)揮縣鄉(xiāng)兩級的積極性，動員引導廣大群眾和社會各界積極參與一縣一業(yè)示范縣區(qū)和一鄉(xiāng)一業(yè)示范鄉(xiāng)鎮(zhèn)的量化考核評定工作。

篇9

一、理清法律進社區(qū)的概念

1、對法律進社區(qū)的概念分析。筆者認為，法律進社區(qū)活動的概念應當是：凡屬于黨政機關、社會團體、中介組織實施、作用于社區(qū)的管理、服務、援助、宣傳教育等活動，都屬于法律進社區(qū)的范疇。如社區(qū)居民民利的行使涉及的民主選舉、民主決策、民主監(jiān)督、民主管理等；社區(qū)治安涉及的居民人身、財產安全；社區(qū)服務、保障涉及的衛(wèi)生保健、計劃生育、困難戶和低保對象、失業(yè)人群等；社區(qū)建設涉及的小區(qū)規(guī)劃、出新、物業(yè)管理、消防、排污、綠化、美化等；涉及相鄰關系中的陽光權、噪音污染、油煙污染以及違章建筑、裝潢等；涉及到鄰里關系、家庭關系、外來人口問題等等。這些都是社區(qū)建設中涉及法律的問題，都可能產生侵權和糾紛，也都需要通過社區(qū)建設、管理以及法制宣傳教育、社區(qū)依法治理、法律服務來解決。法律進社區(qū)的特點應當為：（1）屬于社會公共事務；（2）屬于法律事務；（3）屬于黨政機關、社會團體、中介組織提供并作用于社區(qū)的；（4）屬于社區(qū)（包括居民自治組織、居民群眾、居民法人）所涉及事務對法律有需求的。

2、司法行政進社區(qū)不等于法律進社區(qū)。目前，司法行政行機關行文指出所要開展的法律進社區(qū)活動，都是從司法行政所承擔的職能來要求的，如開展社區(qū)法制宣傳教育活動，向社區(qū)延伸律師、公證、法律服務，開展法律援助工作，發(fā)展社區(qū)法律志愿者活動，積極開展人民調解工作和刑釋解教人員安置幫教工作等。從性質上講，這些只能屬于法律服務進社區(qū)，應是法律進社區(qū)活動中的一個組成部分，是法律進社區(qū)概念中的子概念，而不是整體意義上的法律進社區(qū)。

3、從組織運作上講，黨政機關各個部門、各社會團體、中介組織都在依照各自的職能，各自的社會定位，在不同程度上實施著法律進社區(qū)活動，如公安機關設立的社區(qū)警務室、社區(qū)輔警，組織的社區(qū)聯(lián)防隊、義務巡邏隊等。司法行政機關也是其中的一個組織實施者，不同的是司法行政機關組織實施的項目較多，群眾需要量較大。但司法行政機關只能組織本系統(tǒng)人員，也就是司法行政機關干部、所屬的司法所、律師事務所、法律服務所、公證處。對其他黨政機關、社會團體和其他單位，司法行政機關只能作為社區(qū)資源來協(xié)調，動員和鼓勵他們參與到法律進社區(qū)活動中來。對其他部門在社區(qū)實施的管理、服務活動，司法行政機關也只能發(fā)揮職能作用，積極配合，而不能越俎代庖或指手畫腳。因此，法律進社區(qū)作為一項整體活動，不可能只通過一個部門的操作而達到整體實現(xiàn)。

二、認識司法行政組織實施法律進社區(qū)的性質和目的

司法行政組織實施的法律進社區(qū)活動是基于司法行政的職能要求，以司法行政作為法律服務的主要供給方，并組織政府其他部門和社會組織、團體為社區(qū)居民提供各種涉及社區(qū)公共利益和個人利益的便捷、優(yōu)質的法律服務，是社區(qū)建設、社區(qū)服務的有機組成部分，具有社會公益性質。在這項活動中，司法行政機關既是組織者，也是實施者，同時也是服務的提供者，有別于政府其他部門，其他社會團體、組織出于自身職能和利益需要所開展的法律服務活動。

司法行政機關實施法律進社區(qū)活動的目的，一是使社區(qū)居民、居民法人得到便捷、優(yōu)質、有效的法律服務，維護社區(qū)居民的合法權益，促進本地區(qū)的社區(qū)建設和社會穩(wěn)定；二是提高社區(qū)居民的法律意識和法律素質，依法行使民利，依法辦事，依法維護自身權益，提高社會文明程度；三是促進司法行政機關職能在社區(qū)落實。司法行政機關的主要職能如人民調解、兩勞安置幫教、法律援助、法制宣傳教育，以及律師、公證、法律服務等，都是面向基層、面向社會的服務工作，都屬于法律進社區(qū)活動的范疇，都是社區(qū)服務的資源。開展法律進社區(qū)活動，正是落實司法行政職能有力的助推器。

三、司法行政實施法律進社區(qū)應考慮的幾個原則

開展法律進社區(qū)活動是黨和國家推動基層民主政治建設，落實“三個代表”重要思想，為廣大人民群眾辦實事的民心工程。司法行政機關在組織實施這項工程中，應注意一些原則的把握，以保證活動的健康發(fā)展。

1、加強協(xié)調、理順關系的原則。法律進社區(qū)不僅是一項活動，更是一種實實在在的服務，是為社區(qū)居民和居民法人提供涉及法律事務上的方便和幫助，是社區(qū)建設、社區(qū)服務的應有之義和重要內容。法律進社區(qū)不應當也不可能由司法行政機關一家單獨實施，只有和社區(qū)建設、社區(qū)服務的其他方面有機結合，法律進社區(qū)活動才能取得綜合性效果。當前推動和實施社區(qū)建設的主體有政府及以民政部門為主的政府各職能部門、街道辦事處、居民自治組織、社會中介組織、社會團體、社區(qū)內的企事業(yè)單位、以及居民群眾。司法行政機關推動法律進社區(qū)必須搞好協(xié)調，一是爭取區(qū)委、區(qū)政府對法律進社區(qū)活動的支持和關注，將法律進社區(qū)納入區(qū)委、區(qū)政府推動社區(qū)建設的整體框架，統(tǒng)一布置、統(tǒng)一組織實施；二是與政府各有關職能部門搞好協(xié)調、加強溝通、密切配合，融法律進社區(qū)于基層民主政治建設、社區(qū)治安與穩(wěn)定、社會保障、社區(qū)環(huán)境、社區(qū)文化和各項便民利民措施之中；三是與街道工委、辦事處搞好協(xié)調，爭取其對司法所工作的支持。在城區(qū)，司法所實際是處于司法行政和街道的雙重領導之下，而且日常工作由街道直接領導。司法行政機關只有主動加強和街道的溝通與協(xié)調，聽取街道對實施法律進社區(qū)的意見，爭取他們解決司法所工作上遇到的困難，支持司法所開展法律進社區(qū)各項活動。這是保證司法所全面完成司法行政任務，不被其他任務取代，不脫離街道整體工作的重要環(huán)節(jié)。

2、整體把握，立足于職能發(fā)揮的原則。司法行政實施的法律進社區(qū)活動是司法行政職能在社區(qū)的整體落實，不單單是搞一些簡單的法律咨詢服務，而是將法制宣傳、人民調解、法律援助和法律服務有機結合起來，作為一項整體的項目，服務于社區(qū)。因此，司法行政機關應從職能發(fā)揮的角度，整體勾畫法律進社區(qū)的方案和途徑，從宏觀上把握法律進社區(qū)與其他社區(qū)服務的配套銜接，保證這項活動收到良好的社會效果。同時，要特別注重街道司法所在法律進社區(qū)活動中作用發(fā)揮，因為司法所是司法行政的派出機構，承擔了司法行政職能在基層落實的任務，其工作范圍和對象也正是社區(qū)內的居民群眾和企事業(yè)單位?？梢哉f，司法所的全部職能作用發(fā)揮，都屬于法律進社區(qū)的范疇。司法行政機關在推動法律進社區(qū)活動中，應首先關注對司法所的指導、督促和服務，協(xié)調解決司法所在工作中遇到的矛盾和困難，調動其工作積極性，及時總結和推廣好的經驗和做法，努力保證司法所職能作用得到最大程度的發(fā)揮，為法律進社區(qū)活動奠定堅實的組織和機構保障。

3、求真務實，便民利民的原則。在當前改革大潮下，社會關系、人們的生活方式都發(fā)生了很大的變化，特別是隨著人民群眾生活水平的提高，家庭小型化和人口老齡化的趨勢日益明顯，加上新型小區(qū)、高層小區(qū)的出現(xiàn)，人們的生活環(huán)境發(fā)生了變化，一些隨著改革而出現(xiàn)的新型社會矛盾，給社區(qū)居民帶來了更多的涉法問題，如勞動、醫(yī)療、保險、住房、養(yǎng)老、托幼、家政、消費、物業(yè)管理等方面，客觀上對包括法律服務在內的社會化服務有了更高更廣泛的需求；一些特殊群體，如老年人、殘疾人、優(yōu)撫對象、下崗職工對涉及法律方面的服務和援助也更為迫切。同時，隨著依法治國方略的實施，法律對社會事務的調整作用日益明顯，也為法律服務拓展了空間。法律進社區(qū)活動正是適應了改革的需要，適應了人民群眾是需要而開展的，具有很強的社會基礎和群眾基礎。司法行政機關應當以此為契機，從實踐“三個代表”的高度來看待法律進社區(qū)活動，轉變作風，重心下沉，真正為社區(qū)群眾辦實事，做到難有所幫、貧有所助，形成群眾看得見、摸得著、用得上、有保障的法律服務機制，贏得群眾的歡迎和支持。

四、拓展法律進社區(qū)的途徑

作為社區(qū)建設系統(tǒng)中的一個子系統(tǒng)的法律進社區(qū)活動，其內容與社區(qū)建設的各個方面密切相關，其實現(xiàn)途徑也必然要與社區(qū)建設的各個方面密切結合，才能有效實現(xiàn)法律進社區(qū)。筆者認為，至少在以下幾個方面搞好結合：

一是法律進社區(qū)活動與基層民主政治建設相結合。黨的十六大提出了建立社會主義政治文明的目標，并明確提出：“政治文明的核心是把黨領導，人民當家作主與依法治國有機結合”社會主義政治文明的本質就是人民當家作主。當前廣泛開展的社區(qū)建設，其核心就是社區(qū)居民的民主自治。法律進社區(qū)應當結合社區(qū)依法治理的推進，在法制宣傳內容中加大公民民主政治權利的宣傳力度，引導社區(qū)居民依法參政、議政，依法行使民主選舉、民主決策、民主管理權利，并為社區(qū)居民民利提供相應的法律服務。

二是法律進社區(qū)活動與社區(qū)精神文明建設、公民道德建設活動相結合。前文所述法律進社區(qū)活動的目的之一是提高公民的法律意識和法律素質，提高公民依法維權、依法辦事的能力。而這與社區(qū)精神文明建設和公民道德建設的目標是一致的，是社區(qū)精神文明建設的內容之一。司法行政機關開展的全民普法教育活動與社區(qū)精神文明建設、公民道德建設在內容上應相互包容，在組織運作上應與黨委宣傳部門、街道、社區(qū)自治組織共同實施，在方法形式上應豐富多彩，在宣傳陣地上可共同利用，在骨干隊伍上相互支持。特別是結合社區(qū)居民身邊發(fā)生的事，可以借用社區(qū)學校、夜校、講座、宣傳欄、座談、討論、法制文藝、漫畫、演講、征文等陣地和形式將精神文明、公民道德和法律知識結合起來進行宣傳教育，將更能夠為居民所接受，得到事半功倍的效果。

三是與社會穩(wěn)定、社會治安工作相結合。司法行政機關履行的人民調解、法律援助、兩勞人員安置幫等職能，本身就是社會穩(wěn)定的基礎工作。開展法律進社區(qū)活動就是要更深入地落實這些職能，加強群眾性的人民調解組織、法律援助隊伍，安置幫教隊伍建設，加大對社區(qū)各類矛盾糾紛的調解力度，并結合社區(qū)創(chuàng)安工作，與社區(qū)內的義務巡邏隊、聯(lián)防隊、社區(qū)輔警隊伍的作用發(fā)揮結合起來，共同維護社區(qū)的安寧與祥和。

四是與社區(qū)服務相結合。社區(qū)法律服務是社區(qū)服務的組成部分，是要義，沒有法律服務的社區(qū)服務將是不完整的服務。而社區(qū)服務能否真正為社區(qū)居民群眾切身利益服務，不損害群眾的利益，則需要依法規(guī)范。社區(qū)服務中的醫(yī)療、衛(wèi)生、文化、體育、物業(yè)、保險、家政、養(yǎng)老、助殘、助困等各項服務都都是與法律有關的服務內容，也都是法律服務要涉及的內容。司法行政機關應與提供這些社區(qū)服務的單位、組織、團體及中介機構結合，針對社區(qū)服務的具體內容開展相關的法律知識宣傳，協(xié)助解決社區(qū)服務中有關法律問題，促使社區(qū)服務更加規(guī)范，更好地滿足社區(qū)居民的物質生活水平的提高和生活環(huán)境改善的要求，提高社區(qū)居民的生活質量。

五、司法行政實施法律進社區(qū)應掌握的幾個環(huán)節(jié)

一是動員社會廣泛參與。法律進社區(qū)不單單是司法行政進社區(qū)，也不單是由司法行政獨自操作能夠完成的。司法行政機關在提供職能服務的同時，必須動員社會各界廣泛參與，并以司法行政機關所管理的律師事務所、公證處、法律服務所人員為骨干力量，積極整合社區(qū)內的機關、院校、企事業(yè)單位、居民自治組織、社會中組織以及其他社會團體、居民群眾中的資源，組建具有一定規(guī)模的志愿者隊伍和宣傳、服務陣地，通過這些隊伍和陣地的作用發(fā)揮來具體實施法律進社區(qū)的工作。

二是加強指導。司法行政機關作為這項活動的指導部門，應以對人民群眾負責和服務改革的態(tài)度，積極推動這項活動的開展。加強對司法所、志愿者隊伍的指導、服務、評比和獎勵，鼓勵街道、社區(qū)居委會和參與法律進社區(qū)的單位、團體創(chuàng)造性地開展工作，抓好試點，并及時推廣典型經驗和做法，以保證活動取得階段性效果。版權所有

篇10

關鍵詞：互聯(lián)網；專利保護制度

如今，在互聯(lián)網行業(yè)涌現(xiàn)出一批通過自主創(chuàng)新崛起的企業(yè)，但是由于互聯(lián)網行業(yè)暴力性的經濟吸引力，同行之間為了爭奪利益，不惜以出賣道德和企業(yè)信譽為代價相互抄襲、詆毀，對于這種不正當競爭行為，無有效的法律、法規(guī)予以規(guī)制便無有序的社會主義市場經濟秩序。

1 中國專利制度概述

⑴專利制度的概念：專利制度是指國際上通行的一種利用法律的和經濟的手段確認發(fā)明人對其發(fā)明享有專有權，以保護和促進技術發(fā)明的制度。

⑵專利制度的基本內容是：依據(jù)專利法，對申請專利的發(fā)明，將其要點寫成詳細說明，公諸于世，征詢異議，經過審查和批準后，授予發(fā)明者以專利權。[1]

2 中國互聯(lián)網行業(yè)專利權保護水平的現(xiàn)狀

2.1 專利保護制度執(zhí)法難

我國專利權的保護采用行政保護和司法保護“兩條途徑、并行運作”的保障模式。但是依然存在執(zhí)法難的問題，主要有以下幾方面的原因：

⑴專利是技術與法律的結合，所以，專利法一般會涉及到相關的技術問題，但由于我國的知識產權制度構建缺乏豐富的實踐經驗和理論技術指導，當前我國知識產權執(zhí)法者所掌握的相關專業(yè)技能與實際辦案的需要還存在著一定的差距，無法勝任有些專利侵權案件的審理或處理工作。

⑵在知識產權執(zhí)法中，執(zhí)法者的知識產權保護意識不強，認為侵犯知識產權的行為并沒有對社會造成太大的危害，多追究民事責任或行政責任而忽視對刑事責任的追究。在專利法中，對侵權行為人的主觀罪過并沒有區(qū)分故意和過失，而不做主觀罪過的區(qū)分實質上有可能會造成在審理或處理侵權行為時量刑不當。[2]

2.2 缺乏專利權維權意識和自主創(chuàng)新能力

從總體上看，我國企業(yè)的自主創(chuàng)新能力還有待提高，多數(shù)企業(yè)尚未形成自己的核心技術能力，創(chuàng)新的組織機制也不完善。主要原因包括以下幾方面：

⑴互聯(lián)網行業(yè)的企業(yè)對產品研發(fā)的重視程度不足，對專利申請的積極性不夠。信息技術產業(yè)的發(fā)展對科技資源的依賴性非常高，科技發(fā)展水平決定了信息技術產業(yè)的規(guī)模和前景?，F(xiàn)階段，我國互聯(lián)網行業(yè)的研究開發(fā)經費只占銷售額很少的一部分，遠低于發(fā)達國家的投資比例。

⑵技術創(chuàng)新、專利產品研發(fā)激勵機制不到位，無法充分調動專利研發(fā)人員的研究積極性。對專利發(fā)明人和對技術成果轉化作出突出貢獻的人都應該以各種豐厚的獎勵及報酬作為回報，激發(fā)他們的研發(fā)積極性，但企業(yè)在這方面的獎勵政策十分有限。

3 完善中國互聯(lián)網行業(yè)專利保護制度的對策

完善信息技術行業(yè)的專利保護制度需要在立法機關的立法、行業(yè)組織的自律、政府主管部門的監(jiān)管以及網絡用戶的監(jiān)督等方面綜合努力。[3]建議從專利保護主體方面著手，全方位綜合完善專利保護制度。

3.1 整合知識產權行政管理資源，加強行政管理監(jiān)管與效率

⑴從行使政府部門的行政監(jiān)管職能來看，互聯(lián)網行業(yè)的運行除了不能游離于法律的監(jiān)管之外，政府也應當在立法的基礎上，在專利管理和服務方面做更多的工作，整合知識產權行政管理資源，出臺一些引導性的行政規(guī)章、政策，實現(xiàn)高效便民的行政服務機制。

⑵從行使政府的行政職權的角度來看，政府的知識產權行政管理活動要嚴格遵循合法合理原則。應該最大限度地減少公權對私權的干預程度，可以主動采取引導公眾輿論監(jiān)督、勸告、說服等非強制性措施，這可以降低行政成本、提高執(zhí)法效率。[4]

3.2 德法并用，健全創(chuàng)新技術保護與激勵機制

⑴德法并用。在強調法治的同時，不能忽略道德指導和調整社會關系的作用。從立法的角度對專利侵權行為進行嚴厲打擊，提高網絡傳媒從業(yè)人員的道德水準能夠從根本上切斷不法侵害發(fā)生的源頭，彌補法律只能作為一種外在約束機制的缺陷。[5]倡導提供網絡服務商應當樹立誠信經營的理念，自覺遵守市場經濟應有的法律規(guī)范和基本準則，建立商業(yè)倫理互信機制。

⑵完善的科技創(chuàng)新人才培養(yǎng)和激勵機制。完善的科技創(chuàng)新人才培養(yǎng)和激勵機制是人才支撐研究的有效手段，也是互聯(lián)網行業(yè)長足發(fā)展所需的不竭動力。健全創(chuàng)新技術保護與激勵機制，不能簡單的從企業(yè)的基礎利益設立激勵機制，還要在契合科技創(chuàng)新人才的特征與需求的基礎上尋求有效的激勵機制與政策。

[參考文獻]

[1]李祖明.互聯(lián)網上的版權保護與限制[M].北京：經濟日報出版社，2003.

[2]安雪梅.專利侵權行為研究[M].北京：知識產權出版社，2009.5.

[3]陳怡，袁雪石.網絡侵權與新聞侵權[M].北京：中國法制出版社，2010.